(網(wǎng)經(jīng)社訊)正當京東發(fā)起，天貓、拼多多、蘇寧易購、抖音、快手等紛紛跟進的“618”電商年中大促期間，6月7日，北京市高級人民法院分別駁回了多個關于阿里巴巴集團控股有限公司因不服北京知識產(chǎn)權法院對“雙十一”“雙11”等商標被國家知識產(chǎn)權局駁回申請的行政判決的上訴，并維持原判，北京高院宣布本判決為終審判決，引發(fā)電商業(yè)內(nèi)和媒體廣泛關注。（詳見網(wǎng)經(jīng)社專題：http://qjkhjx.com/zt/alsb/）
北京市高級人民法院認為本案中，訴爭商標由文字“雙十一”構成，整體易被理解為“十一月十一日”，在實際使用中相關公眾易將其識別為用于表示某一特定日期。訴爭商標指定使用在復審服務上，相關公眾難以將其識別為標示復審服務來源的商標，缺乏顯著性，屬于商標法第十一條第一款第三項規(guī)定的情形：缺乏顯著特征的標志不得作為商標注冊，遂作出駁回上訴，維持原判決定。
對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務研究中心特約研究員、浙江墾丁律師事務所律師褚霞指出：
（網(wǎng)經(jīng)社注：圖為褚霞律師）
一、商標的使用是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。商標一共分為45類，每一個類別代表著不同的商品或服務類別。我國商標法明確規(guī)定，申請注冊的商標，應當具有顯著特征，便于識別。在實務中，關于“顯著性”的判斷一般基于申請標志與指定商品或服務之間的關聯(lián)程度，若關聯(lián)程度越高，則顯著性越弱，褚霞進一步說道。
二、本次阿里巴巴被駁回的訴爭商標包括：標志“雙十一”指定使用的服務為第38類中的相關群組，指定使用的商品為第9類中的相關群組；標志“雙11”指定使用的商品/服務為第41類中的相關群組；標志“雙11全球狂歡節(jié)”指定使用服務為第35類中的相關群組……
褚霞表示，根據(jù)我國商標法的規(guī)定，若缺乏顯著特征，不得作為商標注冊。法定的情形包括該申請商標：1、僅有本商品的通用名稱、圖形、型號，2、僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點的，3、其他缺乏顯著特征的。
考慮到對相關標志使用的現(xiàn)實性，商標法也進行了例外規(guī)定，即如果缺乏顯著性的商標，經(jīng)過使用已經(jīng)取得顯著特征，并便于識別的，則仍可以作為商標注冊。因此，對于商標的顯著性可以分為固有顯著性和獲得顯著性，褚霞解釋道。
三、褚霞表示，固有顯著性就是指某標識作為商標使用在指定商品或服務上，本身具有讓人識別和認知為商標的效果，而獲得顯著性則是指某標志通過在商業(yè)流通領域長時間作為商標進行使用，具有了區(qū)分商品或者服務來源的作用。比如，“立頓”商標，即屬于固有顯著性，而“小罐茶”商標，則屬于獲得顯著性。
四、本次阿里巴巴被駁回的訴爭商標，標志“雙十一”指定使用的服務為第38類中的相關群組，指定使用的商品為第9類中的相關群組，標志“雙11”指定使用的商品/服務為第41類中的相關群組，標志“雙11全球狂歡節(jié)”指定使用服務為第35類中的相關群組……褚霞對此表示，前述訴爭商標，被二審法院北京高院認為標志本身不具有“固有顯著性”，屬于“其他缺乏顯著特征的”的法定情形，且涉案證據(jù)不足以證明訴爭商標在指定使用商品/服務上經(jīng)過使用已具有較高知名度并與其形成對應關系，從而能夠使相關公眾將其作為表示商品/服務來源的標志進行識別從而獲得顯著特征，也就是認為訴爭商標也不具有“獲得顯著性”，并認為基于商標授權審查實行的個案原則，其它商標的情況與訴爭商標能否核準注冊缺乏關聯(lián)。
