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(網(wǎng)經(jīng)社訊)2020年9月6日，由杭州市律協(xié)互聯(lián)網(wǎng)信息專業(yè)委員會主辦、北京大成（杭州）律師事務(wù)所承辦的“民法典體系下電商新業(yè)態(tài)的趨勢及合規(guī)”法律實務(wù)沙龍成功舉辦。

杭州市律協(xié)互聯(lián)網(wǎng)信息專業(yè)委員會主任吳旭華律師、副主任夏晶晶律師、秘書長陳思律師，大成所管理合伙人兼大成中國區(qū)公司專業(yè)委員會副主任吳梁律師、大成所權(quán)益合伙人兼大成杭州互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)部主任朱永志律師，以及網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心主任研究員曹磊先生、互聯(lián)網(wǎng)治理法治研究院（杭州）研究員、華東政法大學特聘副研究員周翔先生、廣東財經(jīng)大學智慧法治研究中心執(zhí)行主任姚志偉先生等嘉賓及委員、非委員律師等共計四十余人參加了線下沙龍活動；同時，本次沙龍采取線上同步直播的方式，當天線上觀看人次高達1300余人。

在沙龍主題演講環(huán)節(jié)，浙江墾丁律師事務(wù)所、知名社交電商公司外聘律師丁夢丹帶來《社交電商涉?zhèn)鞣娠L險》主題演講。

以下為分享實錄：

感謝今天下午有這樣一個機會與大家分享交流一下現(xiàn)在比較熱門的社交電商，尤其是涉?zhèn)鞯姆娠L險，我們團隊也是服務(wù)了幾家比較大型的分銷型社交電商平臺，今天下午和大家分享交流一下。主要是分為4個部分，第一個部分是結(jié)合大部分社交電商可能接觸的比較多的在實際應(yīng)用過程中一些商業(yè)邏輯的不同而引發(fā)的一些問題，后三個其實就是結(jié)合律師在服務(wù)這些企業(yè)過程中需要做的一些內(nèi)容。

今天著重要放在第一部分的場景應(yīng)用部分。

在業(yè)態(tài)動向方面，去年的花生日記和前年的云集，處罰額度是非常高的，也是將這一批低調(diào)的社交電商導購平臺深刻地印在了大家的印象中。近期已經(jīng)有兩個被凍結(jié)裁定書出來，一個是淘小鋪的，在今年疫情發(fā)展起來的時候，淘小鋪是非?；鸨陌l(fā)展起來的一個模式，但它的模式跟粉象生活這些其實是差不多，還是給淘寶的一些商家做優(yōu)惠券的分流導購、分銷導購。然后第二個是8月25號粉象生活的一個被凍結(jié)資金的裁定書，但是沒有具體明確到資金。前面曹主任也提到社交電商是分為很多類型的，這里就不再贅述。關(guān)于從社交電商社群電商化的發(fā)展也是經(jīng)歷了蠻多的一個周期，而為什么到2019和2020年沒有去做描述？其實后面也會講到，現(xiàn)在的社交電商已經(jīng)不只是在人群裂變這一個場景應(yīng)用了，更多也會有一些功能運用。除了APP端，也有進入到微信小程序，或者其他的h5頁面去做裂變。但事實上微信小程序的規(guī)則是非常的限定的，所以也導致許多大的像花生日記還是回歸到自己APP端口去做裂變，而它的小程序可能更多的去做傭金結(jié)算的分流。再加上今年微信其實也推出了自己的微信直播平臺，目前應(yīng)該是在8月份出來的，還沒有看到具體細化，所以也有可能會形成它自己的站內(nèi)導購。因為最近淘寶聯(lián)盟跟抖音這兩家大的平臺也是針對他自己的分銷團隊做了一些規(guī)則上的應(yīng)用，包括剛剛曹主任也提到說，抖音的站內(nèi)導購其實也是在盡可能將第三方分銷平臺歸置到自己的平臺內(nèi)，做流量轉(zhuǎn)化，是私域流量的轉(zhuǎn)化。個人推測微信直播后期轉(zhuǎn)站內(nèi)流量轉(zhuǎn)化電商平臺可能性更大。

今天主要提到的是比較特殊的分銷型社交電商，其實也會分為兩個比較明顯的不同。左邊的是做自營購物類的分銷，比如斑馬、前面的云集、未來集市為主。右邊其實就是比較多的像花生日記、好省這一類做第三方電商平臺優(yōu)惠券導購類的平臺。

這里舉了一個關(guān)于S2B2C（也就是分銷型社交電商）的商業(yè)模式路徑，可以看到其實是返利網(wǎng)或者是說大淘客網(wǎng)里的商家商品分享鏈接，基本上會看到很多優(yōu)惠券的分發(fā)，其實它也是在第三方平臺的鏈接轉(zhuǎn)入到微信或其他渠道進行分推。因為微信的約束限制比較多，所以大部分是以口令的方式進行。這里舉了一個比較典型的淘客的模式，大部分像粉象、花生日記這些其實最開始都是做淘寶優(yōu)惠券導購比較多，現(xiàn)又引入其他第三方電商平臺，比如拼多多、京東、唯品會，幫他做分銷推廣。京東的話也有自己的京東聯(lián)盟，拼多多的話也有自己的多多進寶。淘寶客其實也可以對應(yīng)到京挑客或者多多客。在這樣的模式下，需要理清邏輯路徑，大部分的分銷型是由商家將商品的傭金設(shè)置在聯(lián)盟里面，然后由聯(lián)盟去做發(fā)單，而接下來承載發(fā)單的其實就是淘客。淘客會將自己的鏈接通過聯(lián)盟的鏈接發(fā)到各個平臺，比如社群微信，或者現(xiàn)在也可以借助自己的一些工具、直播或者是機構(gòu)類的，包括像抖音的櫥窗去做分推，這個時候分推的C端購買之后所產(chǎn)生的CPS的傭金，實際上是商家提前給到聯(lián)盟，聯(lián)盟再分發(fā)給淘寶客，而S平臺的引入其實就是導購平臺。如果淘客在微信上面分發(fā)了一個鏈接，分推者將這個鏈接轉(zhuǎn)發(fā)給其他人，C端消費者通過鏈接購買之后，其實獲得傭金的只有淘客，沒有分銷者，而分銷者除非他跟淘客之間是有協(xié)議，或者私底下的費用關(guān)系才會獲得。對于分銷者而言，如果他是一個S平臺的代理或者是淘客。他拿到淘客的鏈接之后，他在S平臺進行轉(zhuǎn)鏈，形成自己的代碼，這個代碼大部分都是通過邀請碼或者其他方式捆綁了上下級的層級。這個時候分銷者只要把這個帶有他自己代碼的鏈接轉(zhuǎn)鏈之后再分享出去，消費者購買之后的傭金就會分發(fā)到分銷者、淘客以及他自有的分銷者團隊。

所以為什么大部分認為S平臺會涉?zhèn)鞯囊粋€原因就在于S平臺分發(fā)傭金以及去做層級的上下鏈接，而這里面就會存在一個轉(zhuǎn)鏈過程和它的邀請碼。一般大部分的S平臺會通過邀請碼，比如只能通過邀請碼才能注冊，這個是比較早的封閉式邀請制，現(xiàn)在也是開放了，將一個帶有邀請碼的鏈接分享給你，你注冊之后其實已經(jīng)成為我的下線了，也就是在于這一個捆綁的鏈接和訂單生成的PID鏈接去享受傭金收益。

在這種模式下，為什么會牽涉到涉?zhèn)鬟@樣比較大的問題？這里面也和大家探討一下。左邊就是刑事上的“組織、領(lǐng)導傳銷活動罪”，而比較多的是在于行政監(jiān)管方面的“組織、策劃傳銷違法活動”。在刑事方面是將銷售商品的銷售業(yè)績，不管是不是分層級，認為是實際銷售行為的話，是不作為涉?zhèn)魈幚淼?。但是在行政監(jiān)管方面，大部分其實還是在于團隊計酬問題做了涉?zhèn)髡J定。團隊計酬其實還是依據(jù)于上線的收入來源于下線。但是在行政監(jiān)管方面，團隊計酬是不考慮層級的，并不是現(xiàn)在說的，只要把它規(guī)避在三級以內(nèi)的團隊計酬，就是合法的，或者采取斷開鏈接、割裂層級的方式做費用計算也是合法的，監(jiān)管部門認為此種方式仍然是計算了層級，并且是起到了導向塔尖的運營商作用。

對于S2B2C，從淘小鋪APP的規(guī)則，軟件許可服務(wù)協(xié)議，直接寫明是用戶和淘寶共同簽訂的一個協(xié)議，它是將B端的代理或者分推者認為是使用S平臺進行轉(zhuǎn)鏈的行為，不在于一個電商平臺的身份。關(guān)于社交電商的身份屬性認定，我個人覺得可以從幾個點去辨別。第一個是會員禮包，或者是沒有會員禮包制的，其實就是在于給一個能夠從下線拿到傭金的身份，容易落入“入門費”、計酬資格的怪圈中。第二個是傭金比例和發(fā)放層級，勞動收益是“躺賺”還是與其勞動付出回報而得。第三個是在模式的形態(tài)方面，到底是自上而下還是自下而上的銷售業(yè)績給付報酬。從行政監(jiān)管角度來說，入門費、拉人頭是以人員數(shù)量作為計酬，那么團隊計酬的話是將合法性的、經(jīng)營性的銷售業(yè)績也作為團隊計酬，列入了涉?zhèn)?。第四點是模式組織策劃分銷行為，是平臺還是第三方的組織策劃。第五點是針對這種模式下對于擾亂市場經(jīng)濟秩序的影響。涉?zhèn)髯罱K依據(jù)禁傳條例第二條的話，還要考慮擾亂市場的經(jīng)營秩序。

那么接下來會講到一個合規(guī)的問題。在分銷型社交電商模式下，我個人覺得可以通過這幾個方式去做合規(guī)及規(guī)制。第一個是傭金來源要說明，第二個是傭金的比例分配問題，在平臺前端后端須有明確的規(guī)制。第三個基于多重多樣身份情況下，明確傭金的分發(fā)。第四個是平臺對于用戶的這種身份關(guān)系的處理機制，即鎖/脫制度。第五個關(guān)于“躺賺”式計酬，回歸到傭金來源。第六個是推廣分發(fā)的角色和責任。其實剛剛姚老師也有講到，現(xiàn)在的直播也好，或者是像這種類型的分銷，可能代理只是將一個帶有PID的商品鏈接進行轉(zhuǎn)分享，這個時候他到底是作為互聯(lián)網(wǎng)信息發(fā)布者，還是廣告主、廣告分發(fā)者，他要承擔什么樣的責任？在這種情況下這種類型的分銷者的角色和責任如何劃分的。

第四部分，分銷型社交電商導購平臺的其他問題。基于S平臺的場景應(yīng)用所產(chǎn)生的法律問題。剛剛曹主任提到的唯品會和愛庫存的2選1。其實這類型的平臺也會面臨2選1，但2選1不是單就商家而言的2選1，而是代理之間的2選1。因為很多平臺可能發(fā)展了自己的淘客或代理圈子，但淘客或者代理做了很多努力形成自己的私域流量的情況下，跳轉(zhuǎn)到其他平臺，將原有平臺用戶全部帶走到另外的平臺，這個時候也會出現(xiàn)一個2選1?？赡苓@個模式下，平臺與代理之間就有點像MCN機構(gòu)的孵化了，不單單只是簡單地邀請入駐進行CPS推廣的模式?？梢钥吹浆F(xiàn)在大部分分銷平臺的產(chǎn)品同質(zhì)化很高，對選品、傭金等門檻要求也會越高。其次，現(xiàn)在很多的分銷平臺都在為用戶做工具賦能。像下面提到微信的一些工具，大部分做分銷類平臺的其實就是淘客或者微商、寶媽這一類型的，需要一些分發(fā)工具。比如這個案例中提到的“數(shù)據(jù)精靈”，其實是屬于發(fā)單外掛，也需要進行法律合規(guī)。再者，還有些平臺會附加短視頻、直播功能，需要進行合規(guī)，那么也會延伸一個問題，像這樣的平臺如果單純只是跳轉(zhuǎn)鏈接到淘寶直播，是否需要取得直播相關(guān)的資質(zhì)問題。比如消費者既是消費者也是分推者的雙重身份問題，如果貨品產(chǎn)品出現(xiàn)問題的時候他是以平臺規(guī)則，還是直接以消法來進行保護。又如代理既是分推者，又是主播，甚至是代言人的多重身份下，其法律屬性及責任承擔，傭金的類別劃分和來源的問題。因此，社交電商平臺不止是面臨“涉?zhèn)鳌憋L險，更有其他法律風險。今天下午主要是講解了自己接觸這一類型社交電商的一些問題和自己的一些實務(wù)方面的分享，謝謝大家！