(電子商務(wù)研究中心訊)7月5日傍晚，載有127名中國游客的船只觀光船“鳳凰”號、“艾莎公主”號在返回泰國普吉島途中，突遇特大暴風(fēng)雨發(fā)生傾覆。根據(jù)官方消息，鳳凰號游船乘客共89人，其中中國游客87人，37人生還，41人遇難，11人失聯(lián)。失聯(lián)人員中，已有5人確認(rèn)生還，正在確認(rèn)所在地，6人仍未確認(rèn)消息(包括目前已知仍未完成遺體打撈的1人)。
早前，普吉島氣象廳已發(fā)布“強(qiáng)風(fēng)和風(fēng)暴”預(yù)警，惡劣的天氣將一直延續(xù)至10日。泰國副總理巴威稱，氣象廳已作出天氣預(yù)警，船長和船主應(yīng)當(dāng)對此事負(fù)責(zé)。
據(jù)報道，涉事游客中，61人通過飛豬預(yù)定，44名通過懶貓旅行預(yù)定，12人通過攜程訂一日游，4位預(yù)訂了一旅行社的半自助產(chǎn)品。
對此，國內(nèi)知名電商智庫電子商務(wù)研究中心發(fā)布電商快評予以評論解讀。
問題一：OTA平臺是否有責(zé)？
據(jù)報道，當(dāng)?shù)胤?wù)商對泰國氣象局發(fā)布天氣預(yù)警“狂風(fēng)暴雨會持續(xù)襲擊泰國南部地區(qū)，可能掀起3米高的海浪，船只不要出?！币暥灰姡颁b而走險”的行為導(dǎo)致了此次事故的發(fā)生。
對此，電子商務(wù)研究中心特約研究員、上海億達(dá)律師事務(wù)所律師董毅智認(rèn)為，基于OTA平臺的產(chǎn)品模式，往往采取自營或者給代理商提供平臺，在一些產(chǎn)品下會顯示“本店鋪僅提供該旅游產(chǎn)品的代訂服務(wù)”字樣，這樣的提示并不意味著給代理商、平臺提供了免責(zé)通道。另外，OTA平臺作為旅游經(jīng)營者應(yīng)起到審慎審查的義務(wù)，對旅游服務(wù)商提供的產(chǎn)品進(jìn)行審查，但在因第三人原因或旅游輔助服務(wù)者者導(dǎo)致?lián)p傷情況下，OTA平臺需“未盡謹(jǐn)慎選擇義務(wù)”時才承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
對此，電子商務(wù)研究中心特約研究員、北京志霖律師事務(wù)所律師趙占領(lǐng)認(rèn)為，如果OTA平臺合作的旅行社具備合法資質(zhì)，則OTA平臺在此事故中沒有直接過錯。但是旅行社和郵輪的運(yùn)營方?jīng)]有提示游客身穿救生衣，且普吉府事先“強(qiáng)風(fēng)和風(fēng)暴”警告公眾注意大風(fēng)和強(qiáng)降雨天氣，郵輪運(yùn)營方仍選擇海上航行，對此事故的發(fā)生有重大過錯，應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。
對此，電子商務(wù)研究中心法律權(quán)益部助理分析師賈路路認(rèn)為，對于本案，首先要認(rèn)定屬于天災(zāi)還是人禍。前者法律上稱之為意外事件或者不可抗力，可以成為相關(guān)主體無責(zé)、免責(zé)或者減責(zé)的理由；后者則屬于相關(guān)主體的法律責(zé)任。而根據(jù)相關(guān)報道來看，相關(guān)責(zé)任人不顧惡劣天氣預(yù)警依然出海，在主觀上具有過度自信的過失的嫌疑，因此人禍的可能性更大一些。其次在本案中，OTA平臺是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任應(yīng)根據(jù)OTA平臺在本案中的角色而定。若該旅游產(chǎn)品為OTA平臺自營，不論從違約還是侵權(quán)的角度來看，OTA平臺都附有直接的法律責(zé)任；若該旅游產(chǎn)品屬于OTA平臺內(nèi)第三方經(jīng)營者的產(chǎn)品，則OTA平臺只有在“未盡謹(jǐn)慎選擇義務(wù)”時，才承擔(dān)相應(yīng)間接的責(zé)任。
問題二：消費(fèi)者如何維權(quán)？
對此，董毅智認(rèn)為，依據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》，民事關(guān)系的認(rèn)定適用法院地法。那么依據(jù)我國法律，存在侵權(quán)與違約競合的情況，消費(fèi)者可以擇一進(jìn)行維權(quán)。若選擇以違約之訴違約進(jìn)行維權(quán)，根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”。若選擇以侵權(quán)之訴進(jìn)行維權(quán)，依據(jù)《法律適用法》規(guī)定，侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法律，即泰國法，但是當(dāng)事人之間可以協(xié)議選擇其他法律。
問題三：對消費(fèi)者及OTA平臺有何啟示？
對此，董毅智認(rèn)為，OTA平臺在旅游中起著至關(guān)重要的作用，他所提供的服務(wù)應(yīng)該承擔(dān)起消費(fèi)者對平臺的信任。對于消費(fèi)者而言，不能完全依賴平臺、旅行社，尤其具有危險性的項(xiàng)目，盡量了解相關(guān)情況后再做定奪。雖然近年國內(nèi)對于旅游事故往往能做到處理，但法律畢竟是最后一道防線，如果能做好前期準(zhǔn)備才最大程度避免損失。
對此，電子商務(wù)研究中心特約研究員、河北社科院劉勇博士認(rèn)為，近年來，中國公民出境旅游安全事故時有發(fā)生，出境游安全形勢日趨復(fù)雜。自由行游客普遍存在獲取信息不及時、不對稱以及安全意識較弱等問題。因此，在線旅游平臺應(yīng)建立面向事故預(yù)防和風(fēng)險控制的事前、事中和事后管理的全程安全監(jiān)管機(jī)制。在線旅游平臺應(yīng)加強(qiáng)對旅游目的地安全風(fēng)險的監(jiān)測、評估和預(yù)警，強(qiáng)化境外自助游產(chǎn)品入網(wǎng)審核，進(jìn)行線上線下的雙重審核，防范安全風(fēng)險。在游客預(yù)訂產(chǎn)品時對游客出行需要注意的人身安全、財產(chǎn)安全、證件安全、游覽安全、住宿安全、飲食和藥品安全以及突發(fā)事件等做出真實(shí)全面的說明和明確的警示。同時，加大對游客安全意識的宣傳力度，提高游客安全防范意識和自救互救能力，及時向游客推薦包含應(yīng)急救援服務(wù)的旅游意外險，一旦在境外遭遇突發(fā)事件，確保游客能得到及時救助。
