(電子商務(wù)研究中心訊) 【電商快評(píng)】從360酷派“撕逼”大戰(zhàn)看互聯(lián)網(wǎng)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
——中國(guó)電子商務(wù)研究中心評(píng)
一、事件概述
9月7日晚，因樂(lè)視入股酷派，奇虎360宣布其已書面通知酷派公司，認(rèn)為酷派在與樂(lè)視合作一事上發(fā)生違約行為，要求酷派公司按照股東協(xié)議內(nèi)容，購(gòu)買360在雙方共同成立的合資公司中所持有的全部49.5%的股權(quán)，總價(jià)約14.85億美元。
奇虎360稱，此舉是希望酷派立即停止違反合資協(xié)議的行為，停止其與競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手樂(lè)視資本合作后對(duì)合資公司奇酷帶來(lái)的持續(xù)性傷害。
9月8日晚間，酷派公開發(fā)布“致周老師的一封信”稱，酷派作為奇酷公司的大股東不存在任何違約行為，而作為占比49.5%的小股東的360，沒(méi)有權(quán)利擅自發(fā)出所謂的內(nèi)部信。
奇酷是奇虎360和酷派于2014年12月成立的合資公司，主要開發(fā)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)渠道銷售的移動(dòng)終端產(chǎn)品。在成立合資公司不足9個(gè)月之后，奇虎360與酷派上演“閃婚閃離”，雙方高管展開隔空對(duì)罵。
二、專家觀點(diǎn)
為了更全面剖析“360酷派撕逼大戰(zhàn)”背后隱藏的法律問(wèn)題，中國(guó)電子商務(wù)研究中心分析師、特約研究員、全國(guó)知名電商律師特發(fā)表本點(diǎn)評(píng)(更多分析師點(diǎn)評(píng)請(qǐng)關(guān)注，中心微信公眾賬號(hào)：i100EC)，供參考。此外，為全面展示智能手機(jī)行業(yè)動(dòng)態(tài)，網(wǎng)經(jīng)社(100EC.CN)上線“中國(guó)智能手機(jī)網(wǎng)”(qjkhjx.com/zt/znsj/)。
對(duì)此，網(wǎng)經(jīng)社特約研究員、北京中治律師事務(wù)所合伙人律師任鴻雁認(rèn)為：360單方面披露協(xié)議或違反有關(guān)保密條款規(guī)定
360主張行使不競(jìng)爭(zhēng)認(rèn)沽期權(quán)，要求酷派公司回購(gòu)事件的焦點(diǎn)在于雙方圍繞成立奇酷公司所簽署的一系列協(xié)議的內(nèi)容。
首先要看是否存在360所說(shuō)的競(jìng)業(yè)協(xié)議或者在股東協(xié)議中存在競(jìng)業(yè)禁止的條款。如果存在競(jìng)業(yè)禁止的協(xié)議或者條款，還要看競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)約束的情形和約束的對(duì)象是誰(shuí)。從目前360一方披露的內(nèi)容看，協(xié)議內(nèi)容約定的是如果有第三方在公開市場(chǎng)上購(gòu)買酷派或者360股權(quán)的情況下，雙方應(yīng)積極協(xié)商共同應(yīng)對(duì)，以避免公司控制權(quán)的變動(dòng)。從訂約目的看，該條款意在避免公司被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手惡意收購(gòu)，而不像是雙方不可以主動(dòng)引進(jìn)合作方的意思表示。
本次酷派向樂(lè)視旗下公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為并非競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在公開市場(chǎng)上購(gòu)買股權(quán)的行為，而是酷派的股東有意轉(zhuǎn)讓的行為。360和酷派簽署的協(xié)議，一般而言不會(huì)約束到酷派的股東。酷派的股東轉(zhuǎn)讓自己所持有的股份如果不違背法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定，公司層面無(wú)權(quán)干涉。
有一點(diǎn)需要提醒，360如此大張旗鼓地單方面披露其與酷派的協(xié)議，或許會(huì)違反雙方協(xié)議中有關(guān)保密條款的約定。
對(duì)此，網(wǎng)經(jīng)社特約研究員、遼寧亞太律師事務(wù)所董毅智律師認(rèn)為：矛盾焦點(diǎn)是股東權(quán)益糾紛，維持合資現(xiàn)狀已不可能
今年5月，“奇酷”品牌發(fā)布會(huì)上360和酷派“郎有情妾有意”的情形還歷歷在目，一時(shí)成手機(jī)硬件廠商間合作的典范，可見傳統(tǒng)的智能手機(jī)制造商和互聯(lián)網(wǎng)公司都試圖在廉價(jià)手機(jī)市場(chǎng)分一杯羹。然而九月，360突然提出的近15億美元的“分手費(fèi)”，危機(jī)的產(chǎn)生竟是酷派引入了和奇酷有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的樂(lè)視作為酷派的股東。
在360的“公告”中不難發(fā)現(xiàn)，二者主要的矛盾是股東權(quán)益糾紛，即酷派的股權(quán)變動(dòng)會(huì)否觸發(fā)360酷派之間的期權(quán)回購(gòu)條款。而從酷派的聲明來(lái)看，他們認(rèn)為360一方的指責(zé)“毫無(wú)根據(jù)”并“已委聘律師就函件向本公司提供意見?！睆哪壳半p方焦灼的對(duì)戰(zhàn)來(lái)看，奇酷要么變成360的全資子公司，要么變回酷派的全資子公司，要么只能清算解體，維持合資現(xiàn)狀恐怕已經(jīng)不再現(xiàn)實(shí)，就看雙方最終是誰(shuí)選擇退出。
對(duì)此，網(wǎng)經(jīng)社特約研究員、上海市百良律師事務(wù)所主任律師王冰認(rèn)為：360須舉證證明樂(lè)視與奇酷直接或者間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系
1、酷派與樂(lè)視合作是否屬于違約行為？
首先，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，即指公司的控股股東或?qū)嶋H控制人或其控制的公司所從事的業(yè)務(wù)同該合作公司所從事的業(yè)務(wù)構(gòu)成或者可能構(gòu)成的直接或間接地競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。為此，360須舉證證明樂(lè)視與奇酷直接或者間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。
即使證明了樂(lè)視與奇酷的直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，也要證明樂(lè)視與酷派的合作項(xiàng)目可能或者已經(jīng)涉及到樂(lè)視與奇酷競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系領(lǐng)域?？崤膳c樂(lè)視合作確實(shí)未取得360事先同意或者認(rèn)可。
2、酷派違約后360的救濟(jì)途徑？
酷派違約的情況下,360作為守約方,可以行使協(xié)議約定的救濟(jì)途徑。根據(jù)該合資公司的股東協(xié)議，如果酷派公司發(fā)生違約行為(即與樂(lè)視公司的合作違反了股東協(xié)議中的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議)，360有權(quán)行使認(rèn)沽期權(quán)，將其所持有的全部股權(quán)按市場(chǎng)價(jià)的兩倍出售給酷派公司。
四、關(guān)于我們
聯(lián)系分析師
任鴻雁
網(wǎng)經(jīng)社特約研究員
北京中治律師事務(wù)所
·研究領(lǐng)域：侵權(quán)法、電子商務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)金融
·E-mail：13801017480@139.com
·專家專欄：qjkhjx.com/detail_man--377.html
董毅智律師
網(wǎng)經(jīng)社特約研究員
遼寧亞太律師事務(wù)所律師
·研究領(lǐng)域：企業(yè)投資近日、電子商務(wù)、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范于評(píng)估等
·E-mail：109215871#qq.com
·專家專欄：qjkhjx.com/detail_man--337.html
王冰律師
網(wǎng)經(jīng)社特約研究員
上海百良律師事務(wù)所律師
·研究領(lǐng)域：電商、民事訴訟等
·E-mail：wang#lawye.net
·專家專欄：qjkhjx.com/detail_man--376.html
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