(網(wǎng)經(jīng)社訊)《電子商務(wù)法》立法的三大指導(dǎo)思想是“促進(jìn)發(fā)展、保障權(quán)益、規(guī)范秩序”，但新法剛開始實(shí)施的這段時(shí)間里，我在電商從業(yè)者收到的反饋多是緊張和焦慮，其中尤其以微商表現(xiàn)的更加嚴(yán)重。
以下是一位微商從業(yè)者發(fā)給我的問題，我一字不改復(fù)制過來給大家感受一下：
“現(xiàn)在電商法出來了，我們電商小伙伴很驚恐。請(qǐng)問微信號(hào)以某品牌客服的名義進(jìn)行注冊(cè)，然后在朋友圈發(fā)布商品圖片，在與顧客微信聊天時(shí)介紹商品信息，然后引流到天貓或淘寶的店鋪進(jìn)行交易，這樣會(huì)存在問題嗎？另外，我們有想法找分銷商進(jìn)行分銷，分銷的方式跟前面這個(gè)模式類似，分銷商也是通過朋友圈發(fā)布商品圖片然后引流到線上的旗艦店，這種方式下，這些客服或者我們所謂的‘分銷商’會(huì)被認(rèn)定為獨(dú)立的電商經(jīng)營(yíng)者嗎？他們只是一種銷售的方式或者途徑，但不實(shí)際進(jìn)行銷售，所以不存在需要向其進(jìn)行征稅的可能吧？”
如此多的疑問，而且處處透著不安的情緒，這些問題在微商圈里面非常有代表性，大家都想了解微商到底受不受《電子商務(wù)法》的管轄？或者更準(zhǔn)確的講，《電子商務(wù)法》具體會(huì)對(duì)微商產(chǎn)生哪些影響？要解決這個(gè)問題，首先要梳理一下微商的幾種主流形態(tài)，根據(jù)筆者個(gè)人的了解，微商可以分為四種類型，對(duì)應(yīng)的法律評(píng)價(jià)也有所不同：
第一種是通過微店直接開展經(jīng)營(yíng)，也就是說借助第三方的工具開設(shè)自己的網(wǎng)店，然后以微信為依托開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這種情況是屬于《電子商務(wù)法》中規(guī)定的典型的“電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者“，需要依法進(jìn)行工商登記以及稅務(wù)登記，只要符合了后續(xù)納稅的起征標(biāo)準(zhǔn)，就要依法納稅。當(dāng)然，由于微店跟淘寶店不同，他們并不集中開設(shè)在一個(gè)像淘寶一樣的平臺(tái)上，而是一個(gè)個(gè)獨(dú)立的分散的網(wǎng)店，所以工商和稅務(wù)部門如果要實(shí)施對(duì)微店的監(jiān)管，則必須借助一個(gè)有力的平臺(tái)，這個(gè)平臺(tái)我個(gè)人判斷不會(huì)是微信，更大概率應(yīng)該是微店鋪的技術(shù)服務(wù)提供者，由他們向工商和稅務(wù)部門報(bào)送經(jīng)營(yíng)主體的相關(guān)信息。
第二類微商就是開頭那位朋友所提到的，單純的引流和分銷。這一類經(jīng)營(yíng)者并沒有自己的商品和服務(wù)，而只是作為一種推廣渠道，將買家和微信之外的商家進(jìn)行撮合進(jìn)而賺取傭金，某種程度上更類似于居間服務(wù)或者廣告服務(wù)，對(duì)于這一類主體，我個(gè)人認(rèn)為法律不會(huì)要求他們承擔(dān)銷售者的義務(wù)，甚至有可能不把他們作為電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者來看待，原因我們回到電商法對(duì)電商經(jīng)營(yíng)者的定義去找：“本法所稱電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者，是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)從事銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自然人、法人和非法人組織，包括電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者、平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者以及通過自建網(wǎng)站、其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)銷售商品或者提供服務(wù)的電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者”，這個(gè)定義的重點(diǎn)仍然是“有自己的產(chǎn)品或者服務(wù)進(jìn)行銷售”，并不是所有帶有服務(wù)性質(zhì)的行為都會(huì)被認(rèn)定為電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)，所以對(duì)于單純從事推廣和分銷業(yè)務(wù)的微商而言，現(xiàn)階段他們只要確保不違反《廣告法》方面的規(guī)定，就沒有太大的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
第三類比較復(fù)雜，就是時(shí)下所謂的社交電商?；谖⑿胚B接一切人的屬性，社交電商天然的以微信作為最重要的傳播渠道，但是社交電商存在一個(gè)很敏感的問題——涉嫌傳銷，很多社交電商為了激勵(lì)銷售都會(huì)設(shè)置跟層級(jí)相關(guān)的分配方案，這樣做很容易命中《禁止傳銷條例》當(dāng)中規(guī)定的違法要素，雖然說《禁止傳銷條例》已經(jīng)是一個(gè)非常過時(shí)的規(guī)定，但在它被廢除之前，仍然是懸在社交電商頭上的一把利劍。需要指出，《電子商務(wù)法》對(duì)社交電商并沒有涉及，所以社交電商的組織者算不算是平臺(tái)，以及社交電商的眾多參與者算不算是電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者，還有待于執(zhí)法機(jī)關(guān)在個(gè)案當(dāng)中給出認(rèn)定，但筆者個(gè)人傾向于認(rèn)為社交電商在排除商家銷售這一環(huán)節(jié)之后，其他環(huán)節(jié)本質(zhì)上仍然是一種營(yíng)銷手段，社交電商的盈利本質(zhì)上是推廣傭金，不應(yīng)該把社交電商的組織者和參與者認(rèn)定為電商平臺(tái)和電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者，進(jìn)而要求他們履行《電子商務(wù)法》當(dāng)中規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)。
最后一類微商，是既沒有微店，也沒有微信之外的店鋪，純粹利用微信和朋友圈發(fā)布商品的展示信息，點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的跟用戶進(jìn)行協(xié)商和成交。例如代購(gòu)，這種情況在《電子商務(wù)法》看來依然會(huì)被定義為電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者，應(yīng)該進(jìn)行工商登記和依法納稅，但問題在于這一類主體的行為比較隱蔽，很難進(jìn)入到行政機(jī)關(guān)的監(jiān)管視野當(dāng)中，而微信基于對(duì)用戶隱私保護(hù)的需要，也很難直接對(duì)微信用戶隨機(jī)性的銷售行為進(jìn)行監(jiān)控，最多就是如果遇到主管機(jī)關(guān)的強(qiáng)勢(shì)壓力，通過技術(shù)手段設(shè)置一些關(guān)鍵字屏蔽，其他恐怕很難有更進(jìn)一步的管控方案。但即便如此，絕不意味著主管機(jī)關(guān)會(huì)無所作為，《電子商務(wù)法》實(shí)施之后，我們注意到第一個(gè)案件竟然是由義烏市檢察機(jī)關(guān)發(fā)起的公益行政訴訟案件，檢察機(jī)關(guān)在朋友圈里發(fā)現(xiàn)了違法經(jīng)營(yíng)資質(zhì)藥品的線索信息，于是立案查處，可以看得出來權(quán)力機(jī)關(guān)是有非常強(qiáng)的執(zhí)法和監(jiān)管意愿的，只要“有形之手”想有所動(dòng)作，那找到具體的監(jiān)管措施只不過是時(shí)間問題了。
從目前的商業(yè)趨勢(shì)上看，電商已經(jīng)完成了從 PC 端向移動(dòng)端的過渡，并且基于 移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的靈活性和更廣泛的連接能力，可以衍生出更多之前所沒有的商業(yè)模式，在微商或者擴(kuò)大到移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)監(jiān)管過程當(dāng)中，《電子商務(wù)法》一定不會(huì)缺位，但具體怎樣適用，主管機(jī)關(guān)應(yīng)該會(huì)在審慎的調(diào)研之后再給出方案，這中間會(huì)有一定的過渡和試錯(cuò)期，畢竟《電子商務(wù)法》的第一立法原則是“促進(jìn)發(fā)展”，如果監(jiān)管的結(jié)果是導(dǎo)致移動(dòng)電商陷入停滯狀態(tài)，那《電子商務(wù)法》也就基本上沒什么存在價(jià)值了。
張延來律師介紹：
網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心高級(jí)特約研究員、浙江墾丁律師事務(wù)所主任律師、專利代理人資格、中國(guó)政法大學(xué)實(shí)踐導(dǎo)師、杭州仲裁委員會(huì)仲裁員、墾丁網(wǎng)絡(luò)法學(xué)院創(chuàng)始人
工作經(jīng)歷：
浙江大學(xué)法律碩士，具有法律和計(jì)算機(jī)雙專業(yè)學(xué)科背景，執(zhí)業(yè)以來完全專注于互聯(lián)網(wǎng)法律實(shí)務(wù)工作，擔(dān)任數(shù)十家知名一線互聯(lián)網(wǎng)公司常年法律顧問，并代理多個(gè)代表性互聯(lián)網(wǎng)訴訟案件。
立法與學(xué)術(shù)
曾多次參加網(wǎng)絡(luò)相關(guān)立法工作，是國(guó)家工商總局《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》、杭州市《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》立法小組成員，曾多次參與中國(guó)《電子商務(wù)法》的立法研討工作。
個(gè)人專著《法眼電商》《網(wǎng)絡(luò)法戰(zhàn)記筆記》已由法律出版社出版。
