(網(wǎng)經(jīng)社訊)“取消打賞榜單”是繼“打賞限額”“直播平臺履行個人所得稅代扣代繳義務(wù)”系列規(guī)定后，為直播合規(guī)劃出的又一紅線。而縱觀針對直播頻發(fā)的新監(jiān)管文件及涉及直播重要法律案件可以看出，直播行業(yè)已成為監(jiān)管的新重點。本文將以直播相關(guān)監(jiān)管文件和重要案件為出發(fā)點，梳理直播合規(guī)應(yīng)特別關(guān)注的重點法律風險，幫助直播平臺運營者圈定紅線范圍，依法合規(guī)運營，避免觸碰合規(guī)紅線。
1、直播帶貨的資質(zhì)紅線 隨著監(jiān)管部門針對直播范圍所需資質(zhì)的劃定，就直播帶貨應(yīng)取得資質(zhì)已有明確的結(jié)論，即應(yīng)取得《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》或在全國網(wǎng)絡(luò)視聽平臺信息登記管理系統(tǒng)中完成登記，這使得原先繞開視聽許可證畸高門檻轉(zhuǎn)而尋求取得《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》的方法失靈。 《關(guān)于加強“雙11”期間網(wǎng)絡(luò)視聽電子商務(wù)直播節(jié)目和廣告節(jié)目管理的通知》（國家廣播電視總局辦公廳）第1條指出，網(wǎng)絡(luò)視聽電子商務(wù)直播節(jié)目和廣告節(jié)目（含資訊服務(wù)、植入廣告、“創(chuàng)意中插”、直播購物、購物短視頻等）是網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)的重要組成部分。 而《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播規(guī)范管理工作的指導意見》（國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、全國“掃黃打非”工作小組辦公室、工業(yè)和信息化部、公安部、文化和旅游部、國家市場監(jiān)督管理總局、國家廣播電視總局）第9條進一步指出，開展經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)表演活動的直播平臺須持有《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》并進行ICP備案；開展網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)的直播平臺須持有《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》（或在全國網(wǎng)絡(luò)視聽平臺信息登記管理系統(tǒng)中完成登記）并進行ICP備案；開展互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)的直播平臺須持有《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)許可證》。 為澄清資質(zhì)相關(guān)問題，文化和旅游部辦公廳關(guān)于調(diào)整《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》審批范圍的有關(guān)通知明確，電商類、教育類、醫(yī)療類、培訓類、金融類、旅游類、美食類、體育類、聊天類直播不屬于網(wǎng)絡(luò)表演，不需要申請辦理《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》。 結(jié)合廣播電視局、文化和旅游局的實踐指引顯示，直播平臺涉及直播帶貨的，需取得視聽許可證或在網(wǎng)絡(luò)視聽平臺系統(tǒng)中完成登記。而實踐指引進一步明晰的是，網(wǎng)絡(luò)視聽平臺信息登記屬事后管理程序，只能已從事網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)較久、但無法申領(lǐng)視聽許可證的相關(guān)企業(yè)才能夠獲準登記。鑒于此，直播平臺需特別注意直播范圍所需資質(zhì)要求，涉及直播帶貨內(nèi)容的應(yīng)特別關(guān)注資質(zhì)紅線要求。 2、直播主播的稅收紅線 自浙江省杭州市稅務(wù)局對網(wǎng)絡(luò)主播薇婭通過隱匿個人收入、虛構(gòu)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換收入性質(zhì)虛假申報等方式偷逃稅款、少繳稅款等行為作出稅務(wù)行政處理處罰決定后，網(wǎng)絡(luò)主播稅收問題激起千層浪。緊接著，《關(guān)于進一步規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播營利行為促進行業(yè)健康發(fā)展的意見》（國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、國家稅務(wù)總局、國家市場監(jiān)督管理總局）明確要求，直播平臺應(yīng)當明確區(qū)分和界定網(wǎng)絡(luò)直播發(fā)布者各類收入來源及性質(zhì)，并依法履行個人所得稅代扣代繳義務(wù)，不得通過成立網(wǎng)絡(luò)直播發(fā)布者“公會”、借助第三方企業(yè)或者與網(wǎng)絡(luò)直播發(fā)布者簽訂不履行個人所得稅代扣代繳義務(wù)的免責協(xié)議等方式，轉(zhuǎn)嫁或者逃避個人所得稅代扣代繳義務(wù)；不得策劃、幫助網(wǎng)絡(luò)直播發(fā)布者實施逃避稅。據(jù)此，平臺運營者稅收紅線得以明晰，即一方面平臺需要承擔履行個人所得稅代扣代繳義務(wù)，另一方面平臺不得借助第三方企業(yè)轉(zhuǎn)嫁或者逃避個人所得稅代扣代繳義務(wù)。 在直播平臺運營的過程中，無論是唱跳類直播，還是帶貨類直播，其本質(zhì)均為主播通過與平臺簽訂協(xié)議，為平臺提供勞務(wù)，并以獲取的打賞、提成作為報酬的過程。鑒于平臺稅收紅線已予以明晰，直播平臺應(yīng)當對主播提供的服務(wù)履行個人所得稅代扣代繳義務(wù)。而根據(jù)主播與平臺間協(xié)議的性質(zhì)，平臺的代扣代繳義務(wù)存在差別。如主播以獨立身份在平臺直接申請開播，則其與平臺形成的關(guān)系為勞務(wù)關(guān)系，應(yīng)按照個人所得稅項下的勞務(wù)報酬所得（按收入80%計稅）繳納；如主播與平臺直接簽訂勞動合同，則主播通過直播行為取得的收益，屬于《個人所得稅法》所規(guī)定的“工資、薪金所得”，應(yīng)按照工資薪金預扣預繳員工個人所得稅。 但勞務(wù)報酬、工資薪金產(chǎn)生稅負較高，影響主播收益。部分主播選擇成立工作室（個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)或個體工商戶）以適用經(jīng)營所得核定征收（按年收入額的10%計稅）政策來降低稅負。但主播的經(jīng)濟實質(zhì)具有較強的個人屬性，究竟是主播提供表演、廣告等勞務(wù)，還是工作室在經(jīng)營表演、廣告等業(yè)務(wù)，是能否適用工作室核定征收的分水嶺。正如杭州市稅務(wù)局的通報，薇婭通過設(shè)立多家個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的形式虛構(gòu)業(yè)務(wù)，本質(zhì)是將其個人從事直播帶貨取得的傭金、坑位費等勞務(wù)報酬所得轉(zhuǎn)換為企業(yè)經(jīng)營所得進行虛假申報偷逃稅款?！蛾P(guān)于進一步規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播營利行為促進行業(yè)健康發(fā)展的意見》也進一步明確指出，網(wǎng)絡(luò)直播發(fā)布者開辦的企業(yè)和個人工作室，應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定設(shè)置賬簿，對其原則上采用查賬征收方式計征所得稅。 此外，部分直播平臺為吸引主播，將主播視為個體工商戶，并以核定征收方式，通過靈活用工平臺在稅收優(yōu)惠地區(qū)繳納稅款。但部分直播平臺、主播與靈活用工平臺之間沒有實質(zhì)業(yè)務(wù)關(guān)系，直播平臺僅是利用此種稅籌方式，用個體工商戶的經(jīng)營所得替代個人勞務(wù)報酬，幫助主播降低稅負，本質(zhì)上平臺變相規(guī)避了主播應(yīng)繳稅額，逃避了平臺應(yīng)履行的代扣代繳義務(wù)，已觸碰主播稅收紅線，嚴重情形下將導致涉嫌逃稅罪的刑事風險。 3、直播唱歌的版權(quán)紅線 北京互聯(lián)網(wǎng)法院在馮提莫直播唱歌案件認定侵害《著作權(quán)法》其他權(quán)利之后，直播唱歌所涉及的版權(quán)紅線被司法判決予以明確。此后新《著作權(quán)法》將廣播權(quán)進行擴張，將非交互式傳播行為納入廣播權(quán)控制范圍，意味著主播直播過程中唱歌將受到廣播權(quán)規(guī)制。由此，平臺主播進行音樂直播（包括自彈自唱、清唱、使用原唱伴奏演唱、播放音樂作為背景音樂等）均需明確取得詞曲廣播權(quán)授權(quán)。但另一方面，鑒于直播僅是廣播權(quán)擴張后規(guī)制行為的一部分內(nèi)容，對于直播平臺而言，需要與版權(quán)方進行新的授權(quán)協(xié)議洽談，明確涉及到直播的廣播權(quán)授權(quán)范圍和使用場景，需明確限于通過有線或無線方式在直播平臺開設(shè)直播間進行直播傳播。 值得注意的是，為響應(yīng)音樂產(chǎn)業(yè)的呼聲，新《著作權(quán)法》在第45條還賦予錄音制作者廣播獲酬權(quán)，即用戶將錄音制品用于有線或者無線公開傳播，或者通過傳送聲音的技術(shù)設(shè)備向公眾公開播送的，應(yīng)當向錄音制作者支付報酬。這意味著，對于音樂直播而言，直播直接播放音樂（錄音制品）、直播表演唱歌使用原唱伴奏（錄音伴奏）、直播（不限于音樂直播）過程中播放音樂作為背景音樂等，除取得詞曲廣播權(quán)授權(quán)外，還需向錄音制作者支付報酬。對于音樂直播而言，需同時取得詞曲廣播權(quán)、錄音制品廣播權(quán)授權(quán)，提供回看功能的還需取得相應(yīng)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)授權(quán)。這也意味著詞曲、錄音制品版權(quán)合規(guī)將成為直播平臺的重點紅線之一。 4、直播打賞的消費紅線 針對直播最為鮮明的合規(guī)均主要以“金錢”作為紅線，行政機關(guān)近年出臺的監(jiān)管意見先后將打賞上限、打賞榜單列為明確規(guī)制對象。 《國家廣播電視總局關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)秀場直播和電商直播管理的通知》要求，平臺應(yīng)對用戶每次、每日、每月最高打賞金額進行限制。在用戶每日或每月累計“打賞”達到限額一半時，平臺應(yīng)有消費提醒，經(jīng)短信驗證等方式確認后，才能進行下一步消費，達到“打賞”每日或每月限額，應(yīng)暫停相關(guān)用戶的“打賞”功能。但關(guān)于“限額”標準，通知并未給出具體金額，使得直播平臺對于限額設(shè)置差異顯著，也給平臺合規(guī)帶來不確定性，但限額紅線仍是平臺需格外注意的合規(guī)重點。 相對于國家廣播電視總局的通知，中央文明辦、文化和旅游部、國家廣播電視總局、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室出臺的《關(guān)于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播打賞 加強未成年人保護的意見》紅線更加明晰，網(wǎng)站平臺應(yīng)在本意見發(fā)布1個月內(nèi)全部取消打賞榜單，禁止以打賞額度為唯一依據(jù)對網(wǎng)絡(luò)主播排名、引流、推薦，禁止以打賞額度為標準對用戶進行排名。加強新技術(shù)新應(yīng)用上線的安全評估，不得上線運行以打賞金額作為唯一評判標準的各類功能應(yīng)用。該意見一出，1個月的期限成為平臺合規(guī)紅線的關(guān)鍵節(jié)點，且必須取消打賞榜單亦是毋庸置疑的要求。但意見亦存在不明確之處，即打賞金額在評判標準的權(quán)重比例怎樣確定，至少從平臺而言，將觀看時長、互動頻率、用戶數(shù)量等評判標準納入非打賞榜單亦是較為明確的合規(guī)路徑。 5、直播活動的賭博紅線 轉(zhuǎn)盤抽獎、盲盒、尋寶等已成為直播平臺營收的重要來源，而此類活動往往較容易會觸碰涉賭紅線。 根據(jù)刑法理論界與實務(wù)界對賭博行為的認知，賭博行為可以拆解為三個要件，即“上分”“射幸”與“下分”。而直播平臺的活動往往較為容易滿足“上分”“射幸”要件，即：通過人民幣兌換平臺虛擬幣從而參與平臺活動符合“上分”的要件，以投入少量價值換取高額價值可能性的游戲活動，屬于“以小博大”的“射幸”要件。而能否將活動獲得禮物、獎品等直接兌換為法幣或?qū)嵨铼勂肥恰跋路帧币袛嗟年P(guān)鍵。例如游戲中設(shè)置抽獎功能，且通過抽獎獲得的虛擬幣，用戶可以直接兌換小額實物獎品。該行為被監(jiān)管機關(guān)認定為提供宣揚賭博的網(wǎng)絡(luò)游戲，并被處以罰款、吊銷《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》、應(yīng)用程序下架等行政處罰。 此外，直播平臺是否對用戶利用本平臺進行違法行為的事實知情，亦是合規(guī)紅線。例如，直播平臺在其平臺游樂城模式中設(shè)置歡樂轉(zhuǎn)盤、黃金轉(zhuǎn)盤等抽獎模式，主播在直播間內(nèi)引導粉絲抽獎，可獲得相應(yīng)回饋。同時，在抽獎活動中，平臺對主播建群并進行獎品私下交易的行為知情，且為主播間套現(xiàn)提供便利，行為違反《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定》，相關(guān)抽獎模式被監(jiān)管機關(guān)關(guān)停。由此，直播平臺除通過本身活動規(guī)則限制“下分”外，還必須盡到監(jiān)管義務(wù)，禁止用戶將禮物、獎品進行違規(guī)套現(xiàn)，避免構(gòu)成對相關(guān)行為的明知而發(fā)生行政處罰或刑事風險。 6、直播內(nèi)容的生態(tài)紅線 傳聞某頭部直播帶貨主播將缺席618重要直播活動，背后原因可能是直播內(nèi)容違反禁止性規(guī)定，再次警示直播平臺應(yīng)時刻關(guān)注《網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》中的紅線要求?！毒W(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》對于網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容已劃出明確紅線，包括法律法規(guī)、社會主義制度、國家利益、公民合法權(quán)益、社會公共秩序、道德風尚和信息真實性等“七條底線”要求。 對于平臺而言，直播內(nèi)容生態(tài)紅線的合規(guī)除字面協(xié)議和公約外，仍是要借助外部AI篩查系統(tǒng)，針對文字、語音、圖片、視頻等進行紅線內(nèi)容進行過濾。而AI僅是第一步，平臺運營更應(yīng)是以產(chǎn)品業(yè)務(wù)實際情況出發(fā)，在AI篩查基礎(chǔ)上進一步增加產(chǎn)品本身特有的內(nèi)容過濾，特別是產(chǎn)品核心群體特有的內(nèi)容輸出。第二道人工巡視、篩查防線則是對AI的補強。而就某頭部直播帶貨主播觸碰紅線情形來看，本質(zhì)上是要求平臺需時刻關(guān)注重要日期、重要事件等直播內(nèi)容，提前針對相關(guān)內(nèi)容進行布控防范，專門制定與重要日期、重要事件的紅線，以禁止主播、用戶輸出風控內(nèi)容。 直播合規(guī)的紅線對于平臺合規(guī)風控提出更高的要求，平臺應(yīng)密切關(guān)注監(jiān)管政策要求，將合規(guī)風控嵌入到平臺產(chǎn)品、運營、研發(fā)、技術(shù)等環(huán)節(jié)中，提供相關(guān)責任人合規(guī)風控意識，保證平臺不會觸碰到相關(guān)紅線。
