(網(wǎng)經(jīng)社訊)在國際貿(mào)易及運(yùn)輸領(lǐng)域，貨運(yùn)代理企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“貨代企業(yè)”）是不可或缺的存在，不同的貨代企業(yè)如同一個(gè)個(gè)齒輪一般，緊密咬合，彼此聯(lián)動(dòng)，使國際貨物買賣及運(yùn)輸流程順利運(yùn)轉(zhuǎn)及完成。
傳統(tǒng)貨代企業(yè)的委托合同建立通常是采取雙務(wù)協(xié)商的方式，即委托方發(fā)出托單，貨代企業(yè)反饋報(bào)價(jià)，雙方達(dá)成一致后建立貨運(yùn)代理合同關(guān)系。無論是托運(yùn)人委托貨代企業(yè)，還是貨代企業(yè)做國外收貨人的指定貨代，基本都屬于這種方式。
隨著技術(shù)的進(jìn)步，以及電子商務(wù)領(lǐng)域的快速發(fā)展，我國很多行業(yè)都進(jìn)入了電子交易時(shí)代，由此也催生了不同的電子交易平臺(tái)。近年來，貨運(yùn)代理行業(yè)也逐步進(jìn)入了電商時(shí)代，國內(nèi)外貨代平臺(tái)（或者物流平臺(tái)）均在深耕中國市場(chǎng)。相對(duì)于傳統(tǒng)貨代行業(yè)那種“一家家詢價(jià)”的方式，電商平臺(tái)無疑有可選擇面廣、交易便捷快速等優(yōu)勢(shì)。
然而，任何新生事物均有兩面性，在促進(jìn)交易便利化的同時(shí)，電商平臺(tái)也有著“交易雙方互不熟悉”的特點(diǎn)，特別是貨運(yùn)代理行業(yè)長(zhǎng)期以來存在的痼疾（比如業(yè)務(wù)人員準(zhǔn)入門檻低、空殼公司多、不規(guī)范操作多、部分公司的利潤來源不合規(guī)等），一旦具體業(yè)務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議，守約方維權(quán)時(shí)，在責(zé)任判定、主體選擇、證據(jù)收集等方面就要花費(fèi)更多精力。
同時(shí)，貨運(yùn)代理行業(yè)有其自身特性，其交易過程不完全與一般的電商交易平臺(tái)上的交易過程相同，故電商平臺(tái)及平臺(tái)上的貨代企業(yè)在整個(gè)交易中處于何種地位、擔(dān)當(dāng)了什么角色、要承擔(dān)什么法律責(zé)任，便需要進(jìn)行具體分析。
需要說明，從法理上講，貨代企業(yè)與無船承運(yùn)人（英文名NVOCC，即NON-VESSEL OPERATER COMMON CARRIER）的性質(zhì)是完全不同的，無論是涉及的法律關(guān)系還是承擔(dān)的責(zé)任后果均有所不同。然而在實(shí)踐中，貨代企業(yè)與NVOCC經(jīng)常密不可分，其身份、地位的轉(zhuǎn)換取決于同一家公司是否以自己的名義簽發(fā)提單?？紤]到貨主在貨代電商平臺(tái)上不僅僅是尋找貨代，尋找NVOCC的情況也極為常見，很多從業(yè)人員也不注意區(qū)分（比如很多人將NVOCC簽發(fā)的House BL稱之為“貨代提單”），故本文將貨主在電商平臺(tái)上尋找NVOCC的情況也一并納入，但此等納入僅為了探討貨代電商平臺(tái)模式下的各方法律責(zé)任，不代表貨代企業(yè)和NVOCC是可以混同的。
一、常見的互聯(lián)網(wǎng)電商平臺(tái)模式
當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)模式下的電商平臺(tái)模式雖有差別，但是本質(zhì)上相差不大，均是由平臺(tái)經(jīng)營者設(shè)立電商平臺(tái)，為平臺(tái)上的經(jīng)營者提供符合其要求的交易場(chǎng)所（虛擬場(chǎng)所）。根據(jù)經(jīng)營者所出售的物品、服務(wù)、購買人群等不同，可以簡(jiǎn)單將常見電商平臺(tái)的模式劃分為：B2C、B2B、C2C、B2B2C、O2O等。其中，B2C是指商家對(duì)應(yīng)個(gè)人，由商家開店出售商品，電商平臺(tái)的消費(fèi)購買對(duì)象為個(gè)人；B2B是指商家對(duì)應(yīng)商家，由商家或企業(yè)出售產(chǎn)品或服務(wù)，消費(fèi)購買的對(duì)象也為商家或企業(yè)；C2C是指?jìng)€(gè)人對(duì)應(yīng)個(gè)人，由個(gè)人出售自己的商品，消費(fèi)者也為個(gè)人用戶，一個(gè)人既可以是買家也可以是賣家；B2B2C：是指商家對(duì)應(yīng)商家對(duì)應(yīng)個(gè)人，此模式承載的消費(fèi)購買用戶群體就不再是單一的個(gè)人或企業(yè)了，而是為二者任意一方。突出的特點(diǎn)就是電商平臺(tái)可以開店鋪，出售平臺(tái)直營之外的商品；O2O是指線上與線下相結(jié)合，同時(shí)可以包含前面四種模式中的一種或多種模式。線上是指電商平臺(tái)，線下是指實(shí)體商店。
在這幾種模式中，B2B是一個(gè)為解決企業(yè)與企業(yè)進(jìn)行線上交易的平臺(tái)，此模式并非純粹的實(shí)物交易，還可以很好的適用于服務(wù)交易。最大的特點(diǎn)就是能快速達(dá)成企業(yè)與企業(yè)之間的交易。
不同電商平臺(tái)上的B2B基本交易流程有細(xì)微不同，但總體來說包含交易、物流等環(huán)節(jié)。以產(chǎn)品購買為例，通常包括以下步驟：
（1）客戶向平臺(tái)上經(jīng)營者訂貨，發(fā)出訂單，該訂單應(yīng)包括詳細(xì)的要求；
（2）平臺(tái)上經(jīng)營者收到訂單后，根據(jù)訂單的要求向供貨商查詢產(chǎn)品情況；
（3）供貨商向平臺(tái)上經(jīng)營者進(jìn)行答復(fù)；
（4）平臺(tái)上經(jīng)營者在確認(rèn)供貨商能夠滿足客戶訂單要求的情況下，向物流商進(jìn)行查詢；
（5）物流商向平臺(tái)上經(jīng)營者返回運(yùn)力查詢的答復(fù)；
（6）平臺(tái)上經(jīng)營者向客戶確認(rèn)訂單，同時(shí)給供貨商發(fā)出發(fā)貨通知，并通知物流商運(yùn)輸；
（7）物流商接到運(yùn)輸通知后開始發(fā)貨?？蛻粝蛑Ц毒W(wǎng)關(guān)發(fā)出付款通知。支付網(wǎng)關(guān)和銀行結(jié)算票據(jù)等；
（8）支付網(wǎng)關(guān)向銷售商發(fā)出交易成功的“轉(zhuǎn)賬通知”。
以上部分環(huán)節(jié)可以是提前設(shè)置好的，因此完成全部流程可能只需要幾秒鐘。在這個(gè)平臺(tái)交易流程中，交易的雙方是“客戶”和“平臺(tái)上經(jīng)營者”，而電商平臺(tái)僅為雙方提供網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營場(chǎng)所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，供交易雙方獨(dú)立開展交易活動(dòng)。
依照《中華人民共和國電子商務(wù)法》的規(guī)定，電商平臺(tái)主要承擔(dān)的義務(wù)包括：主體、資質(zhì)審核；向相關(guān)主管部門報(bào)送信息；發(fā)現(xiàn)經(jīng)營者違規(guī)及時(shí)處置及報(bào)告；保障交易安全；信息保密；信息保存；制定和公開服務(wù)協(xié)議和交易規(guī)則；不對(duì)正常交易加以不合理限制或條件，不收取不合理費(fèi)用；處置措施及時(shí)公示；公示區(qū)分自營業(yè)務(wù)及其他經(jīng)營者業(yè)務(wù)；健全信用評(píng)價(jià)制度；知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)等。
一旦發(fā)生產(chǎn)品質(zhì)量、數(shù)量類型的爭(zhēng)議，通常由平臺(tái)上經(jīng)營者承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。電商平臺(tái)承擔(dān)的主要是監(jiān)管義務(wù)和提供服務(wù)、促進(jìn)交易公平的義務(wù)。關(guān)于電商平臺(tái)承擔(dān)的責(zé)任，見《中華人民共和國電子商務(wù)法》第三十八條：
“電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營者知道或者應(yīng)當(dāng)知道平臺(tái)上經(jīng)營者銷售的商品或者提供的服務(wù)不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求，或者有其他侵害消費(fèi)者合法權(quán)益行為，未采取必要措施的，依法與該平臺(tái)上經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。
對(duì)關(guān)系消費(fèi)者生命健康的商品或者服務(wù)，電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營者對(duì)平臺(tái)上經(jīng)營者的資質(zhì)資格未盡到審核義務(wù)，或者對(duì)消費(fèi)者未盡到安全保障義務(wù)，造成消費(fèi)者損害的，依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?/em>
可以看出，電商平臺(tái)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任有著相應(yīng)的義務(wù)前提。即電商平臺(tái)的監(jiān)管義務(wù)和注意義務(wù)。
二、貨代電商平臺(tái)的角色和應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
與一般的電商平臺(tái)相比，貨代電商平臺(tái)本質(zhì)上相同，但貨代電商平臺(tái)促成的交易的流程更為復(fù)雜。這是因?yàn)椋簾o論是貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)操作本身，還是其所涉及的貨物運(yùn)輸合同，均存在環(huán)節(jié)多、變數(shù)多的特點(diǎn)，需要對(duì)細(xì)節(jié)進(jìn)行溝通，很難通過一次訂單確定全部操作細(xì)節(jié)。
比如，一位用戶打算在電商平臺(tái)上購買一箱飲料，他只需要向賣家下訂單，并設(shè)置收貨地址后，就可以等著收貨了。至于貨款的支付，有時(shí)需要預(yù)付貨款，有時(shí)是貨到后付款。由于價(jià)格、地址、運(yùn)費(fèi)、是否購買保險(xiǎn)、質(zhì)保甚至用哪個(gè)快遞公司都已經(jīng)設(shè)置了選項(xiàng)，故訂單成立后，其無需與賣家繼續(xù)溝通細(xì)節(jié)，即可完成交易。
而貨代業(yè)務(wù)每票細(xì)節(jié)不同，貨運(yùn)信息也難以在短時(shí)間的溝通中確定。比如客戶在電商平臺(tái)上尋找貨代操作一票貨物，將一個(gè)集裝箱貨物從中國上海運(yùn)往美國長(zhǎng)灘，貨運(yùn)代理公司在電商平臺(tái)上接單后，其業(yè)務(wù)人員還需要與客戶線下聯(lián)系，溝通訂艙情況、費(fèi)用確認(rèn)、提單確認(rèn)、提單交接、索要保函、告知貨物位置所在、目的港貨物信息等。同時(shí)，由于貨運(yùn)流程環(huán)節(jié)多、時(shí)間長(zhǎng)，中途出現(xiàn)變化及狀況的可能性也大（如訂不到艙、甩柜、海關(guān)檢驗(yàn)、共同海損、目的港無人提貨等），因此無法做到“訂單成立后即可撒手”的地步，而是需要持續(xù)溝通。在此情況下，與一般的電商平臺(tái)相比，在貨代電商平臺(tái)上進(jìn)行交易的雙方之間的交流更多，很多文件、信息的傳遞可以通過線下溝通進(jìn)行。
貨代電商平臺(tái)在整個(gè)貨運(yùn)代理實(shí)務(wù)中的角色和應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任與一般的電商平臺(tái)相同，貨代電商平臺(tái)從理論上來說，也應(yīng)該是為交易雙方提供網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營場(chǎng)所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，供交易雙方獨(dú)立開展交易活動(dòng)。承擔(dān)的義務(wù)與《中華人民共和國電子商務(wù)法》的規(guī)定一致。其中，對(duì)主體的審核不僅僅要審核貨代公司的營業(yè)執(zhí)照，還要看其有無相應(yīng)的資質(zhì)；平臺(tái)上經(jīng)營者是無船承運(yùn)人時(shí)，還要對(duì)其是否在國內(nèi)主管部門備案進(jìn)行審核。
同理，貨代電商平臺(tái)應(yīng)該是中介性質(zhì)的平臺(tái)，是一個(gè)中立提供服務(wù)的角色，一旦交易發(fā)生爭(zhēng)議、陷入糾紛，只要電商平臺(tái)盡到了監(jiān)管義務(wù)和注意義務(wù)，即無需承擔(dān)法律責(zé)任。
三、貨代電商平臺(tái)在實(shí)務(wù)中的責(zé)任轉(zhuǎn)化
在實(shí)務(wù)中，有的貨代電商平臺(tái)為了促成交易、吸引客戶，或者為了追求利潤最大化，會(huì)有一些不同的做法，這些做法可能會(huì)使電商平臺(tái)的角色和身份發(fā)生轉(zhuǎn)變，承擔(dān)的法律責(zé)任也會(huì)發(fā)生變化。
電商平臺(tái)主動(dòng)介入交易
通常貨主是要長(zhǎng)期出貨的，也愿意使用熟悉的、合作過的貨代，傳統(tǒng)的電商平臺(tái)模式雖然為貨主和貨代之間達(dá)成交易提供了便利，但這樣的操作模式也有“交易雙方拋開電商平臺(tái)”的風(fēng)險(xiǎn)。貨主和貨代一旦建立了交易，彼此直接聯(lián)系后，會(huì)有相當(dāng)大的幾率在后續(xù)業(yè)務(wù)中直接往來，而不通過電商平臺(tái)。這必然嚴(yán)重影響到電商平臺(tái)的利益。
因此有電商平臺(tái)采取費(fèi)用支付給平臺(tái)、單證文件的轉(zhuǎn)遞通過平臺(tái)、交易雙方“不見面”的方式。然而這樣的操作模式可能會(huì)使電商平臺(tái)在本次交易中失去平臺(tái)的中介屬性，成為了交易的實(shí)際參與方，其角色實(shí)際上轉(zhuǎn)化成貨代。一旦發(fā)生爭(zhēng)議，很難再以自己“僅是平臺(tái)”來進(jìn)行抗辯，而是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)貨代應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
需要指出，電商平臺(tái)與交易雙方簽訂關(guān)于收放款的委托協(xié)議或文件轉(zhuǎn)遞的委托協(xié)議的，并不能完全免除前面所述之風(fēng)險(xiǎn)。特別是由電商平臺(tái)負(fù)責(zé)收放款的，在實(shí)務(wù)中，若電商平臺(tái)形成自己的資金池，一旦資金鏈出了問題，無法及時(shí)兌付，又不能說清楚資金去向，可能會(huì)有刑事風(fēng)險(xiǎn)。因此，電商平臺(tái)采取此種方式的，一定要做到流程合規(guī)、財(cái)務(wù)合規(guī)。
平臺(tái)擁有的資質(zhì)是否可以出借給平臺(tái)上經(jīng)營者
貨代企業(yè)依法成立即可正常經(jīng)營，但是在從事某些業(yè)務(wù)時(shí)，需要相應(yīng)的資質(zhì)。比如貨代企業(yè)如果想在中國從事無船承運(yùn)人業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)在主管部門辦理無船承運(yùn)人登記。如果貨代企業(yè)想從事美國線運(yùn)輸業(yè)務(wù)，則必須在美國本土FMC（即Federal Maritime Commission，美國聯(lián)邦海事委員會(huì)）注冊(cè)，并擁有NVOCC的正式編碼。一些實(shí)力雄厚的貨代公司不一定就是FMC的注冊(cè)成員。
資質(zhì)綁定于特定個(gè)人或法人實(shí)體，無論是NVOCC資質(zhì)、FMC資質(zhì)，還是其他資質(zhì)均不能夠隨意轉(zhuǎn)讓、出借，這一點(diǎn)應(yīng)無異議。然而在實(shí)踐中，部分沒有資質(zhì)的企業(yè)從事特定有資質(zhì)要求的業(yè)務(wù)的情形并不鮮見，比如一些貨代公司違規(guī)從事NVOCC業(yè)務(wù)等，也有一些貨代企業(yè)作為代理為這樣的違規(guī)操作提供服務(wù)。最高人民法院在《最高人民法院關(guān)于審理海上貨運(yùn)代理糾紛案件若干問題的規(guī)定》規(guī)定：
“第十一條 貨運(yùn)代理企業(yè)未盡謹(jǐn)慎義務(wù)，與未在我國交通主管部門辦理提單登記的無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者訂立海上貨物運(yùn)輸合同，造成委托人損失的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
第十二條 貨運(yùn)代理企業(yè)接受未在我國交通主管部門辦理提單登記的無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者的委托簽發(fā)提單，當(dāng)事人主張由貨運(yùn)代理企業(yè)和無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者對(duì)提單項(xiàng)下的損失承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。……“
在司法實(shí)踐和行政管理均對(duì)資質(zhì)提出嚴(yán)格要求的大環(huán)境下，也有電商平臺(tái)為了吸引業(yè)務(wù)，試圖作出某種“創(chuàng)新”。
案例：2020年某月，廣東某企業(yè)G公司出運(yùn)一票貨物，某印度A公司（在中國有NVOCC備案）的上海代理L公司向G公司簽發(fā)了正本提單，提單載明承運(yùn)人為一家新加坡公司T公司（在中國沒有NVOCC資質(zhì)）。后貨物被無單放貨，G公司將L公司訴至法院，要求其承擔(dān)提單項(xiàng)下的貨物損失。
對(duì)此L公司提供資料稱，印度的A公司除了是NVOCC以外，也從事電商平臺(tái)業(yè)務(wù)，T公司即為平臺(tái)上經(jīng)營者。L公司主張稱：既然平臺(tái)已經(jīng)有了相應(yīng)的資質(zhì)，那么平臺(tái)上經(jīng)營者就等同于擁有了相應(yīng)的資質(zhì)。
此類案例屬于新型案例，即電商平臺(tái)認(rèn)為自己可以將資質(zhì)“借”給平臺(tái)上經(jīng)營者使用。
這個(gè)做法的大背景是：2019年，國務(wù)院下發(fā)了《關(guān)于取消和下放一批行政許可事項(xiàng)的決定》【國發(fā)〔2019〕6號(hào)】，決定取消25項(xiàng)行政許可事項(xiàng)。其中，取消的第12項(xiàng)為：無船承運(yùn)業(yè)務(wù)審批。將無船承運(yùn)業(yè)務(wù)審批取消，改為備案制，取消無船承運(yùn)人保證金或保證金保險(xiǎn)制度。然而，這一舉措給市場(chǎng)造成的負(fù)面影響遠(yuǎn)大于其積極影響，不但沒有盤活市場(chǎng)，反而嚴(yán)重威脅我國的貿(mào)易安全，并在相當(dāng)范圍內(nèi)造成了“無船承運(yùn)人不用登記備案了”的錯(cuò)誤印象，甚至有律師亦在法庭上持此觀點(diǎn)。這樣的觀點(diǎn)又刺激了很多沒有備案的貨代公司乃至境外公司在中國境內(nèi)違規(guī)從事無船承運(yùn)人業(yè)務(wù)。前述案例中的境外公司“T公司”拿電商平臺(tái)A公司的資質(zhì)當(dāng)遮羞布，與那些完全不理會(huì)資質(zhì)要求的貨代公司相比，已經(jīng)算有“良心”了。
然而，資質(zhì)本身不能外借，這一點(diǎn)毫無疑義。故在前述案例中，簽發(fā)提單的T公司必須自身有中國的無船承運(yùn)人備案，方可在中國從事此等業(yè)務(wù)。與之發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系的貨代公司（無論是作為其代理人還是其業(yè)務(wù)委托方）均有義務(wù)對(duì)其無船承運(yùn)人資質(zhì)進(jìn)行核實(shí)。
案例中的一個(gè)特殊現(xiàn)象是：該案的電商平臺(tái)同時(shí)也擁有NVOCC資質(zhì)。如前所述，NVOCC資質(zhì)不能外借。如果電商平臺(tái)以“平臺(tái)”身份自居，那么是否有NVOCC資質(zhì)就沒有意義。如果電商平臺(tái)在實(shí)際業(yè)務(wù)中簽發(fā)提單，從事了NVOCC業(yè)務(wù)，那么在該筆業(yè)務(wù)中就不再是“平臺(tái)”，而是承運(yùn)人身份，應(yīng)承擔(dān)承運(yùn)人責(zé)任。
