(網(wǎng)經(jīng)社訊)在強(qiáng)化反壟斷和防止資本無序擴(kuò)張的背景下，自2022年8月1日起施行新版《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱“新《反壟斷法》”）。新《反壟斷法》的一個重要特點(diǎn)是加強(qiáng)對平臺企業(yè)壟斷行為的規(guī)制。在新《反壟斷法》中，與平臺企業(yè)高度相關(guān)的修改內(nèi)容可歸納為以下六個方面。
一是增加了與規(guī)制平臺企業(yè)直接相關(guān)的規(guī)定。在新《反壟斷法》中，增加一條，作為第九條：“經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)、資本優(yōu)勢以及平臺規(guī)則等從事本法禁止的壟斷行為?！睂⒌谑邨l改為第二十二條，增加一款，作為第二款：“具有市場支配地位的經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)以及平臺規(guī)則等從事前款規(guī)定的濫用市場支配地位的行為?！边@些規(guī)定的出臺，主要是針對隨著平臺經(jīng)濟(jì)等新業(yè)態(tài)快速發(fā)展，一些大型平臺經(jīng)營者濫用數(shù)據(jù)、技術(shù)、資本等優(yōu)勢實(shí)施包括排斥戰(zhàn)略、平臺最惠國待遇、獨(dú)家交易（“二選一”）、掠奪性定價（“大數(shù)據(jù)殺熟”）以及捆綁銷售在內(nèi)的壟斷行為，導(dǎo)致妨礙公平競爭、抑制創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、擾亂經(jīng)濟(jì)秩序、損害消費(fèi)者權(quán)益等問題。盡管由于涉及網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、數(shù)據(jù)及用戶轉(zhuǎn)換成本、消費(fèi)者偏見、流量傳導(dǎo)行為以及數(shù)據(jù)控制能力等一系列因素，在平臺經(jīng)濟(jì)反壟斷執(zhí)法中界定相關(guān)市場、測度市場勢力、分析壟斷行為相較于傳統(tǒng)業(yè)態(tài)案件更為復(fù)雜，但在新《反壟斷法》中明確對平臺企業(yè)反壟斷執(zhí)法的規(guī)定，體現(xiàn)了國家反壟斷機(jī)構(gòu)對相關(guān)問題的重視。
二是加強(qiáng)了反壟斷執(zhí)法的動態(tài)性，降低了反壟斷執(zhí)法門檻。在新《反壟斷法》中，將第二十一條改為第二十六條，增加一款，作為第二款：“經(jīng)營者集中未達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，但有證據(jù)證明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以要求經(jīng)營者申報(bào)?！睂⒌谖迨畻l改為第六十條，增加一款，作為第二款：“經(jīng)營者實(shí)施壟斷行為，損害社會公共利益的，設(shè)區(qū)的市級以上人民檢察院可以依法向人民法院提起民事公益訴訟?！眲討B(tài)競爭是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代競爭的主要特點(diǎn)，靜態(tài)的執(zhí)法基準(zhǔn)難以跟上快速更迭的數(shù)字平臺的市場結(jié)構(gòu)。先前經(jīng)營者集中的申報(bào)門檻是企業(yè)的營業(yè)額，無法對部分營業(yè)額不大的頭部平臺起到限制作用。例如在滴滴收購Uber案中，滴滴和Uber都以營業(yè)額未到申報(bào)門檻為由未向商務(wù)部原反壟斷局進(jìn)行申報(bào)。這就要求反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)必須富有前瞻性地預(yù)測平臺經(jīng)營活動，才能進(jìn)行有效規(guī)制。新《反壟斷法》加入了動態(tài)的視角，只要存在證據(jù)證明經(jīng)營者集中在未來有可能排除、限制競爭，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以要求經(jīng)營者申報(bào)，這實(shí)際上降低了反壟斷執(zhí)法門檻，增加了反壟斷執(zhí)法效率。此外，如果存在經(jīng)營者實(shí)施壟斷行為損害社會公共利益的問題，即便受損害的個人力量單薄、群體分散度高，人民檢察院仍可以向人民法院提起民事公益訴訟，這也在一定程度上降低了反壟斷執(zhí)法門檻。
三是加強(qiáng)了反壟斷執(zhí)法力度。在新《反壟斷法》中，將第四十六條改為第五十六條，第一款修改為：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款，上一年度沒有銷售額的，處五百萬元以下的罰款；尚未實(shí)施所達(dá)成的壟斷協(xié)議的，可以處三百萬元以下的罰款。經(jīng)營者的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人員對達(dá)成壟斷協(xié)議負(fù)有個人責(zé)任的，可以處一百萬元以下的罰款?！睂⒌谌罡臑榈谒目?，其中的“反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以處五十萬元以下的罰款”修改為“由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，可以處三百萬元以下的罰款”。將第四十八條改為第五十八條，修改為：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定實(shí)施集中，且具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，處上一年度銷售額百分之十以下的罰款；不具有排除、限制競爭效果的，處五百萬元以下的罰款?！痹黾右粭l，作為第六十四條：“經(jīng)營者因違反本法規(guī)定受到行政處罰的，按照國家有關(guān)規(guī)定記入信用記錄，并向社會公示?！痹黾右粭l，作為第六十七條：“違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！毙隆斗磯艛喾ā反蠓忍嵘诉`法行為的罰款上限，增加規(guī)定將受到行政處罰的違法行為記入信用記錄并向社會公示，對構(gòu)成犯罪的個人依法追究刑事責(zé)任，這些新規(guī)的施行將通過事前震懾作用防范部分平臺企業(yè)壟斷行為的發(fā)生。
四是強(qiáng)化了反壟斷執(zhí)法“類型化”。在新《反壟斷法》中，增加一條，作為第三十七條：“國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)健全經(jīng)營者集中分類分級審查制度，依法加強(qiáng)對涉及國計(jì)民生等重要領(lǐng)域的經(jīng)營者集中的審查，提高審查質(zhì)量和效率?！泵總€平臺或業(yè)態(tài)都具有獨(dú)有的性質(zhì)、特點(diǎn)，新《反壟斷法》中將反壟斷執(zhí)法分類細(xì)化，有助于提高平臺企業(yè)反壟斷執(zhí)法的精確性，實(shí)現(xiàn)精準(zhǔn)施策。在數(shù)字平臺反壟斷執(zhí)法中，傳統(tǒng)的“一刀切”做法雖然執(zhí)法成本低，但也有可能忽視互聯(lián)網(wǎng)的邏輯，抑制數(shù)字經(jīng)濟(jì)和創(chuàng)新的發(fā)展。而“一事一議”或“一把鑰匙開一把鎖”雖然針對性強(qiáng)但也可能造成執(zhí)法成本高企。建立分類分級審查制度，用“一把鑰匙開一類鎖”的方式既能體現(xiàn)一類案件內(nèi)部的共性，又能抓取不同類別之間的特性，實(shí)現(xiàn)反壟斷執(zhí)法中成本與效率的平衡。新《反壟斷法》將反壟斷執(zhí)法重點(diǎn)放在關(guān)乎國計(jì)民生等重要領(lǐng)域和行業(yè)，也有利于有的放矢、突出重點(diǎn)、分清主次，提高反壟斷執(zhí)法效率。
五是增加規(guī)定，加快消除（涉嫌）壟斷行為對市場競爭秩序的影響。在新《反壟斷法》中，增加一條，作為第五十五條：“經(jīng)營者、行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，涉嫌違反本法規(guī)定的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以對其法定代表人或者負(fù)責(zé)人進(jìn)行約談，要求其提出改進(jìn)措施?！睂⒌谒氖艞l改為第五十九條，其中的“反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)確定具體罰款數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)考慮違法行為的性質(zhì)、程度和持續(xù)的時間”修改為“反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)確定具體罰款數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)考慮違法行為的性質(zhì)、程度、持續(xù)時間和消除違法行為后果的情況”。反壟斷執(zhí)法從立案、取證、調(diào)查、撰寫報(bào)告需要較長的周期。特別是平臺經(jīng)濟(jì)涉及多邊市場，在確定相關(guān)市場和衡量市場支配地位時需要考慮網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、數(shù)據(jù)及用戶轉(zhuǎn)換成本、消費(fèi)者偏見、流量傳導(dǎo)行為、數(shù)據(jù)控制能力、注意力和信息侵害、鎖定效應(yīng)以及市場創(chuàng)新等一系列因素，分析涉嫌的壟斷行為時也需要綜合評估相關(guān)的積極影響和消極影響。這導(dǎo)致相比傳統(tǒng)業(yè)態(tài)案件，在進(jìn)行涉及平臺企業(yè)反壟斷執(zhí)法時格外耗時耗力。新《反壟斷法》建立了約談制度，旨在把違法行為消除在萌芽階段，規(guī)范市場秩序，提高效率，降低反壟斷執(zhí)法成本。在確定具體罰款數(shù)額時，新《反壟斷法》也新加入了考慮消除違法行為后果的情況，目的在于激勵違法經(jīng)營者積極主動配合反壟斷調(diào)查、處罰和整改，盡快消除壟斷行為對市場競爭環(huán)境和社會的不良影響。
六是增加了鼓勵創(chuàng)新的規(guī)定。在新《反壟斷法》中，在第一條中的“保護(hù)市場公平競爭”后增加“鼓勵創(chuàng)新”。平臺經(jīng)濟(jì)動態(tài)性特點(diǎn)反映在現(xiàn)實(shí)企業(yè)活動中的一個重要側(cè)面是創(chuàng)新性強(qiáng)。在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代，反壟斷執(zhí)法工作一項(xiàng)巨大的挑戰(zhàn)就是如何平衡加強(qiáng)監(jiān)管與創(chuàng)新發(fā)展。如果只重視創(chuàng)新效率、過度放任平臺企業(yè)的壟斷行為，市場競爭秩序和長期持續(xù)創(chuàng)新會受到負(fù)面影響。如果過度禁止一切形式的壟斷，可能會損害市場的創(chuàng)新活力，誤傷平臺企業(yè)通過研發(fā)創(chuàng)新獲得的長期積極效應(yīng)。平臺經(jīng)濟(jì)代表了相當(dāng)長一段時期人類社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢，需要由大型平臺企業(yè)帶動數(shù)字經(jīng)濟(jì)的創(chuàng)新發(fā)展。新《反壟斷法》在第一章總則第一條中新加入了鼓勵創(chuàng)新的規(guī)定，代表了反壟斷機(jī)構(gòu)從國家戰(zhàn)略的角度，充分考慮到國際競爭日趨激烈的形勢，在平臺經(jīng)濟(jì)反壟斷執(zhí)法中采取審慎監(jiān)管、鼓勵創(chuàng)新的態(tài)度，力圖在包容審慎和加強(qiáng)監(jiān)管之間找到適當(dāng)?shù)钠胶狻?/p>
在新《反壟斷法》出臺背景下，面對反壟斷執(zhí)法的新形勢，建議平臺企業(yè)注意以下四個方面。
一是平臺企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)內(nèi)部治理。新《反壟斷法》中多條新規(guī)直接針對平臺企業(yè)壟斷行為問題，加強(qiáng)對部分壟斷行為的處罰力度。這就要求平臺企業(yè)加強(qiáng)內(nèi)部治理，自主檢查是否合規(guī)，將潛在的壟斷行為在萌芽階段予以消除，同時強(qiáng)化平臺經(jīng)濟(jì)行業(yè)內(nèi)互相監(jiān)督，加強(qiáng)平臺自律。平臺企業(yè)運(yùn)營過程中也應(yīng)更加重視平臺用戶反饋，完善反饋評價功能，暢通消費(fèi)者投訴機(jī)制。此外，委托第三方進(jìn)行內(nèi)部評估也有助于提早發(fā)現(xiàn)潛在問題與風(fēng)險(xiǎn)，防患于未然。
二是平臺企業(yè)應(yīng)積極配合反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)工作。新《反壟斷法》中引入約談制度，激勵企業(yè)盡快消除違法行為的影響，目的在于維護(hù)市場競爭秩序，保障各行各業(yè)合理、健康、長期發(fā)展。在此精神指導(dǎo)下，平臺企業(yè)應(yīng)積極配合反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)工作，在壟斷行為發(fā)生的事前、事中和事后盡最大能力減少對市場秩序的負(fù)面影響，立足長期發(fā)展目標(biāo)，維護(hù)平臺聲譽(yù)，展現(xiàn)對消費(fèi)者、市場和社會負(fù)責(zé)的態(tài)度。
三是平臺企業(yè)應(yīng)強(qiáng)化創(chuàng)新意識。新《反壟斷法》中針對平臺企業(yè)規(guī)定的出臺并不是揮舞反壟斷的“大棒”壓制平臺企業(yè)的發(fā)展，而是引導(dǎo)平臺經(jīng)濟(jì)沿著充滿活力、健康、創(chuàng)新之路不斷前行。創(chuàng)新是平臺經(jīng)濟(jì)的重要特點(diǎn)，平臺企業(yè)只有不斷強(qiáng)化創(chuàng)新意識，加強(qiáng)創(chuàng)新投入，才能消除消費(fèi)者、市場、反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)和社會整體對于平臺企業(yè)高市場占有率的疑慮和擔(dān)憂，從而全社會一起在數(shù)字經(jīng)濟(jì)的全球浪潮中大步向前。
四是平臺企業(yè)應(yīng)積極發(fā)聲，充分表達(dá)自身訴求。雖然新《反壟斷法》增加了多條針對平臺企業(yè)的規(guī)定，但鑒于平臺經(jīng)濟(jì)動態(tài)性的特點(diǎn)，現(xiàn)實(shí)中對平臺企業(yè)的反壟斷執(zhí)法仍具有較強(qiáng)的復(fù)雜性和較高的難度。同時，為適應(yīng)新業(yè)態(tài)新現(xiàn)象，新《反壟斷法》為執(zhí)法實(shí)踐留有一定的空間，也鼓勵企業(yè)為自身進(jìn)行抗辯。鑒于此，在充分配合反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)工作的同時，平臺企業(yè)也應(yīng)積極發(fā)聲，充分表達(dá)自身訴求，不僅能維護(hù)自身合法權(quán)益，更能與反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)一同在觀點(diǎn)交融中實(shí)現(xiàn)反壟斷監(jiān)管的最優(yōu)化。
