(網(wǎng)經(jīng)社訊)6月11日，北京市電子商務法治研究會成功舉辦第九屆電子商務法治高峰論壇“平臺經(jīng)濟治理法治化的實現(xiàn)機制”。與會專家圍繞會議主題展開深入探討，各抒己見，精彩紛呈。為了更為全面、準確地了解專家發(fā)言內容，便于關注電子商務法治研究的人士學習、研究，我們征得報告人同意，在本公眾號上不定期推送部分專家發(fā)言的文字整理稿，歡迎大家關注。
電子商務法頒布四年來的回顧與展望
薛軍
北京大學法學院教授、北京大學電子商務法研究中心主任
謝謝張書記的主持與介紹。雖然是采取在線的方式，但能夠見到很多老朋友，還是很高興。我也要對北京市電子商務法治研究會最新的換屆當選者表示祝賀，期待在未來，研究會能夠和北京大學電子商務法研究中心，展開密切合作。
在去年的8月31日，北京大學電子商務法研究中心與人民網(wǎng)聯(lián)合了開了一個線下的研討會，紀念《電子商務法》頒布三周年。時間一晃已經(jīng)快到了第四個年頭。利用這個場合，我非常簡要地跟與會嘉賓來一起回顧、反思、探討《電子商務法》頒布四年來未來的一些發(fā)展動向。
01
《電子商務法》的意義與影響
總的來講，我認為在世界范圍內來看，《電子商務法》都是一個比較領先和超前的立法。如果要歸納它在立法思路上特別值得肯定的地方，我個人認為，就在于它抓住了當我們的社會經(jīng)濟生活進入平臺化時代以后，崛起的一類很重要的市場主體（當然這個市場主體，同時也是非常重要的社會主體），就是大規(guī)模的平臺?！峨娮由虅辗ā返牧⒎?，清晰地意識到這一點，以平臺責任為中心，建構了《電子商務法》的主要制度骨架。關于平臺責任的規(guī)定，實際上是這一立法最核心、最關鍵的內容。當然除此之外，在電子合同、電子商務領域消費者保護、糾紛解決等方面，《電子商務法》的規(guī)定也具有很重要的意義。
關于《電子商務法》的后續(xù)影響，有一個重要的指標可以作為參考因素?？梢钥吹?，《電子商務法》的一些規(guī)定被后續(xù)非常重要的立法活動，也就說《民法典》所借鑒。從某種意義上來說，這也說明《電子商務法》的立法，抓住了社會經(jīng)濟生活中的真實的問題，并且做出了恰當?shù)囊?guī)范層面上的回應。這是值得肯定的。但是我在這里主要不是談成績，而是談問題。
02
《電子商務法》所面臨的挑戰(zhàn)
不容否認，《電子商務法》在制定的時候，實際上我們國家的整個電商業(yè)態(tài)還是處于快速發(fā)展演變之中。那么在四年之后，再來看這部立法，我個人認為，《電子商務法》現(xiàn)在面臨的最主要的挑戰(zhàn)在于，由于它在當時制定的時候，是以典型的大型電商平臺作為潛在的規(guī)范對象的。我想對于這一事實，似乎是不容否認的。但法律制定之后，大家馬上發(fā)現(xiàn)，《電子商務法》所定義的電商平臺，實際上只是類型眾多的平臺中的一種。平臺的類型，在最近幾年迅速發(fā)展，有社交媒體平臺、短視頻分享平臺、網(wǎng)約車平臺、貨運平臺、在線旅游平臺、在線醫(yī)療問診平臺等等。那么現(xiàn)在就面臨著一個很重要，也頗感困惑的問題：如此多元豐富和復雜的平臺形態(tài)，如何與《電子商務法》中給予平臺責任的規(guī)定，建立起適用上的對應關系？某些平臺具有電商平臺的某些特點，但又不完全相同。究竟是否可以把這些新型的平臺，認定為電商平臺，從而根據(jù)電子商務法的規(guī)定，提出合規(guī)性的要求？關于這個問題，最近幾年來，發(fā)生了激烈的學術爭論。在行政執(zhí)法部門以及司法機關，關于這一問題也是倍感困惑。
對此，我個人認為，《電子商務法》在界定平臺責任的時候，以典型的電商平臺（具體來說是以B2C的商品零售平臺）作為參考對象，這個立法思路本身是沒有問題的。但我們需要做的是，必須意識到，在現(xiàn)實生活中，存在多元化的平臺類型，有些平臺就其性質而言，比較接近或類似于電商平臺，但是也與電商平臺存在重要的差別?；谶@種情況，需要建立一種多元化的、彈性化的、共通但有區(qū)別的平臺責任體系，來適用于那些不是完全類似于電商平臺的其他類型的平臺。換言之，我們的平臺責任的體系，不能那么機械、單一、剛性，不能是“固定套餐”，不能幻想“一個模式打天下”，而應該是可靈活組裝的、具有適應性的多元平臺責任體系。如此才可以更加貼近具體類型的平臺的實際情況。這可能是《電子商務法》在制定之后面臨的一個最為突出的問題。
03
電子商務領域的域外立法經(jīng)驗
與這個問題相對應，其實在世界范圍內也可以觀察到類似的趨勢。比如說歐盟，它也在討論制定所謂的《數(shù)字市場法》（DMA），其中提出了“守門人”之類的概念。在這里，不能夠細致的去討論它這樣一種規(guī)制模式，究竟跟傳統(tǒng)的反壟斷法的規(guī)制體系存在什么樣的關系。但歐盟的這一立法思路其實值得我們去反思這樣一個基本的事實：守門人這個概念并不局限于傳統(tǒng)的電商平臺，它也包括其他類型的平臺。是不是嚴格的電商平臺，在這一立法中其實并不是一個關鍵的因素。這一點啟發(fā)我們去思考，中國在未來是不是要有一個超越于電商平臺的、更加一般化的平臺概念，以及與這種更加一般化的平臺概念相對應的，更加多元化的、具有不同層次的平臺責任體系。如此才更加貼近中國平臺多元化發(fā)展的現(xiàn)狀。這個是《電子商務法》頒布四年來，我感覺最為突出的體會。
04
《電子商務法》具體規(guī)則的問題
關于《電子商務法》中一些更加具體的規(guī)則存在的問題，內容就非常多了。我在這里只是擇其重點，稍微回顧一下。《電子商務法》的規(guī)則在法律適用中，應該說，在整體上接受住了實踐的檢驗。但也有一些規(guī)則，表現(xiàn)出需要進一步完善的地方。我這里面挑幾個重點規(guī)則來討論一下。我主要是聚焦于《電子商務法》和傳統(tǒng)民法相關聯(lián)的幾個特殊問題。
1 關于安全保障義務
《電子商務法》非常有創(chuàng)造性的，針對網(wǎng)絡空間運營者（平臺經(jīng)營者）引入了安全保障義務。現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)生的，以及將來會發(fā)生的大量的案例，會證明《電子商務法》第38條是一個特別重要的條款。但《電子商務法》第38條關于安全保障義務的規(guī)定，存在很多的不清晰的地方，理解和適用上造成了巨大的困難。比如說它與平臺的審核義務的關系，它的責任形態(tài)等等，以及在違反安全保障義務的行政責任的層面上，立法的表述是否妥當，也是一個大問題。在實務上，現(xiàn)在適用第38條的案例越來越多，但爭議也特別大。這個條款在立法的最后階段，頒布的前幾天，還引發(fā)了巨大的社會輿論關注。為了回應社會關切，不得不采取模糊化的表述。當時來看是解決了這個問題，但實際上，關于平臺的安全保障義務的合理邊界以及平臺履行安全保障義務的盡職免責的條件是什么，還是需要去進一步明確。否則有可能出現(xiàn)無限擴大各種平臺的安保義務的傾向。而這一點其實現(xiàn)在已經(jīng)出現(xiàn)了苗頭，需要引起關注。
2 關于電子合同成立的規(guī)則
另外一個具體的規(guī)則，就是關于電子合同成立的規(guī)則。《電子商務法》就電子合同相關的很多規(guī)定，被《民法典》所吸收。其中第49條關于電子合同的成立規(guī)則，也被《民法典》所吸收，但《民法典》只是部分吸收。這啟發(fā)我們注意《電子商務法》第49條在制定過程中，為了要突出對于一些商家砍單行為的規(guī)制，修改了傳統(tǒng)民法中關于合同成立的基本邏輯，以付款作為合同成立的主要判斷標準。這個修改在后來的實際運行中，被發(fā)現(xiàn)會導致很多的問題。所謂的“網(wǎng)絡羊毛黨”，對于存在標價錯誤的商家，大規(guī)模下單并且付款，然后要求發(fā)貨。商家通過重大誤解的救濟又存在很大局限性。每年的電商促銷期間都會發(fā)生大量的類似問題。如何在這個問題上，處理好《民法典》和《電子商務法》的關系，值得思考。我個人曾經(jīng)也寫文章來討論這個問題，認為如果要根本解決這一問題，必須修訂《電子商務法》的相應規(guī)定，廢除第49條第2款。
3 關于交付義務的規(guī)定
很多人注意到《電子商務法》關于交付義務的規(guī)定，跟傳統(tǒng)民法不一樣。如果是電商模式，原則上要求送貨上門。這個規(guī)定肯定是沒有問題的。但從整個社會經(jīng)濟效率來講，是不是這種送貨上門的交付，一定意味著要送到你的家門口才叫送貨上門的交付？還是說我們法律上可以鼓勵，采用一種更有效率的，也可以被界定為送貨上門的交付方式？比如說，送到小區(qū)里的集中的快遞柜里，也就視為完成了送貨上門的交付。這個問題隨著前段時間圍繞快遞箱的收費事件引發(fā)關注。我個人認為，我們還是需要深入研究。如果法律上關于交付方式進行一些調整，允許采用集中入快遞柜的方式，視為一種合格的交付方式，我想快遞送達的效率可能會成倍增加。而對于收貨人來說，利用碎片化的時間，在自己家里的小區(qū)去拿一下快遞，二者相比，這個資源的消耗相對來說是比較小的。所以在這個問題上，能不能實現(xiàn)社會資源配置的最大化，實際上是值得去研究的。目前這樣一種規(guī)則中體現(xiàn)出來的權益配置方式是不是最佳的，值得去分析。
由于時間關系，我就通過這幾個具體問題的分析來表明，電子商務法領域有非常多的宏觀層面上的問題以及具體微觀層面上的問題，都非常值得做深入的研究，而不是浮在表面上。中國是電商大國，電商領域的規(guī)則，對整個社會經(jīng)濟具有重大影響力，非常值得去投入時間和精力去研究。我想北京電子商務法治研究會換屆以后，必然會更加腳踏實地的帶領大家，去研究這個領域的重大問題，為我們國家電商法治的發(fā)展做出更大的貢獻。
