(網(wǎng)經(jīng)社訊)12月19日，在北京大學(xué)電子商務(wù)法研究中心2020年年會(huì)上，福建省漳州市市場監(jiān)督管理局公開發(fā)布了在線電子數(shù)據(jù)取證暫行規(guī)定，這是全國市場監(jiān)管系統(tǒng)的首個(gè)相關(guān)規(guī)定。
據(jù)報(bào)道，該規(guī)定以行政法和民事訴訟法為依托，對市場監(jiān)管部門在線取證工作作出細(xì)致規(guī)定，并結(jié)合電子數(shù)據(jù)取證的實(shí)踐和技術(shù)特征，提出建設(shè)“電子眼”平臺(tái)，這對規(guī)范在線取證行為，提高取證效率，保證取證質(zhì)量將起到積極推動(dòng)作用。依據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，在線電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)使用時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合真實(shí)性、完整性、關(guān)聯(lián)性、合法性要求。這就意味著行政執(zhí)法部門的在線取證制度必須在符合行政執(zhí)法和行政訴訟規(guī)則要求的框架內(nèi)運(yùn)行，即只有在收集、提取在線電子數(shù)據(jù)時(shí)遵守法定程序、遵循有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，做到數(shù)據(jù)真實(shí)完整、存儲(chǔ)安全可靠、證據(jù)客觀合法、程序規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)、過程記錄可溯，才能確保采集到的在線電子數(shù)據(jù)具備證據(jù)效力，被法院認(rèn)可，并讓被執(zhí)法者心服口服。
然而，從全國范圍看，在線電子數(shù)據(jù)取證的相關(guān)規(guī)范此前一直處于缺位狀態(tài)。在這樣的背景下，漳州市市場監(jiān)督管理局在國家市場監(jiān)管總局的指導(dǎo)下，在與北京大學(xué)電子商務(wù)法研究中心就在線取證相關(guān)制度進(jìn)行研究的基礎(chǔ)上，制定暫行規(guī)定，對在線取證作出全面細(xì)致的規(guī)定，尤其是創(chuàng)造性地提出采用區(qū)塊鏈技術(shù)建設(shè)“電子眼平臺(tái)”“在線電子數(shù)據(jù)儲(chǔ)存管理系統(tǒng)”，不僅很好地回應(yīng)了外界有關(guān)電子數(shù)據(jù)安全性保障問題和儲(chǔ)存問題的諸多疑慮，也為網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)管執(zhí)法能力建設(shè)提供了“試驗(yàn)田”。
漳州市市場監(jiān)督管理局在線電子數(shù)據(jù)取證暫行規(guī)定
第一章 總 則
第一條 為規(guī)范全市市場監(jiān)督管理部門在線電子數(shù)據(jù)取證工作，提高在線電子數(shù)據(jù)取證效率，保證在線電子數(shù)據(jù)取證質(zhì)量，根據(jù)《福建省行政執(zhí)法條例》《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定，制定本規(guī)定。
第二條 本市市場監(jiān)督管理部門使用專業(yè)的設(shè)備或工具實(shí)施在線電子數(shù)據(jù)取證，適用本規(guī)定。
第三條 在線電子數(shù)據(jù)取證是指利用互聯(lián)網(wǎng)信息系統(tǒng)或者設(shè)備收集、固定，以數(shù)字化形式存儲(chǔ)、處理、傳輸，能夠證明案件事實(shí)的電子數(shù)據(jù)的行為。
第四條 市場監(jiān)督管理部門實(shí)施在線電子數(shù)據(jù)取證應(yīng)當(dāng)遵守法定程序，遵循有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，科學(xué)、全面、客觀、公正、及時(shí)地收集、提取在線電子數(shù)據(jù)，做到數(shù)據(jù)真實(shí)完整、存儲(chǔ)安全可靠、證據(jù)客觀合法、程序規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)、過程記錄可溯。
第五條 參與在線電子數(shù)據(jù)取證工作的人員對知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私應(yīng)當(dāng)依法保密，不得用于與行政執(zhí)法無關(guān)的活動(dòng)。
第二章 種 類
第六條 在線電子數(shù)據(jù)包括：
（一）網(wǎng)頁、博客、微博客、朋友圈、貼吧、網(wǎng)盤、短視頻等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)發(fā)布的信息；
（二）文檔、圖片、音視頻、數(shù)字證書、計(jì)算機(jī)程序等電子文件；
（三）手機(jī)短信、電子郵件、即時(shí)通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的通信信息；
（四）采集電子數(shù)據(jù)操作時(shí)、計(jì)算機(jī)自動(dòng)生成有關(guān)操作行為的衍生數(shù)據(jù)；
（五）數(shù)據(jù)的生成、增加、刪除、修改、傳輸所依賴的軟硬件環(huán)境的數(shù)據(jù)信息；
（六）用戶注冊信息、身份認(rèn)證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息；
（七）其他能夠證明案件事實(shí)的在線電子數(shù)據(jù)。
第七條 對公開發(fā)布的在線電子數(shù)據(jù)，可以通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施在線電子數(shù)據(jù)的收集、固定、傳輸、儲(chǔ)存等取證工作。
需要以用戶名、密碼方式登錄后才能進(jìn)行在線電子數(shù)據(jù)采集的，可以使用電子數(shù)據(jù)持有人、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的用戶名、密碼；允許用戶注冊登陸的，也可使用注冊的用戶名、密碼登錄采集。
第三章 取證工具
第八條 市市場監(jiān)督管理局建設(shè)漳州在線電子眼平臺(tái)，用于全市市場監(jiān)督管理部門實(shí)施在線電子數(shù)據(jù)取證。
第九條 漳州在線電子眼平臺(tái)應(yīng)當(dāng)符合安全性、高效性和可控性要求，具有保障在線電子數(shù)據(jù)完整性、有效性、不可篡改性和清潔性的功能。
第四章 采 集
第十條 在線電子數(shù)據(jù)取證，應(yīng)當(dāng)由二名以上行政執(zhí)法人員共同實(shí)施。
共同實(shí)施的方式包括：
（一）對自動(dòng)監(jiān)測系統(tǒng)采集的在線電子數(shù)據(jù)進(jìn)行核實(shí)確認(rèn)；
（二）自行采集、固定在線電子數(shù)據(jù)；
（三）指派或者聘請專業(yè)技術(shù)人員參與采集，并對委托采集的在線電子數(shù)據(jù)進(jìn)行確認(rèn)；
（四）其他在線電子數(shù)據(jù)采集方式。
第十一條 實(shí)施在線電子數(shù)據(jù)取證前，應(yīng)當(dāng)對在線電子數(shù)據(jù)的生成、存儲(chǔ)、傳輸所依賴的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境進(jìn)行檢測，以確保完整、可靠、處于正?？蛇\(yùn)行狀態(tài)。
第十二條 辦案機(jī)構(gòu)可以采取打印、復(fù)制、拍照、截屏、錄屏、錄音、錄像等方式進(jìn)行在線電子數(shù)據(jù)取證。
第十三條 在線電子數(shù)據(jù)取證應(yīng)當(dāng)進(jìn)行在線電子數(shù)據(jù)的完整性校驗(yàn)；必要時(shí)，可以采集有關(guān)電子簽名認(rèn)證證書、數(shù)字簽名、注冊信息等關(guān)聯(lián)性信息。
第十四條 在線電子數(shù)據(jù)取證應(yīng)當(dāng)制作取證記錄，取證記錄應(yīng)當(dāng)客觀、全面、準(zhǔn)確、規(guī)范記錄在線電子數(shù)據(jù)取證過程。
在線電子數(shù)據(jù)取證時(shí)使用軟件的，應(yīng)當(dāng)在取證記錄中注明采用的軟件名稱和版本號(hào)。
第十五條 對疑難爭議的在線電子數(shù)據(jù)，涉及專門性問題難以確定的，可以委托具有鑒定資質(zhì)的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。
第五章 存 儲(chǔ)
第十六條 市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)建立統(tǒng)一歸庫、統(tǒng)一管理的在線電子數(shù)據(jù)存儲(chǔ)管理系統(tǒng)，并符合存儲(chǔ)安全和傳輸安全的要求。
第十七條 在線電子數(shù)據(jù)存儲(chǔ)管理系統(tǒng)應(yīng)當(dāng)構(gòu)建統(tǒng)一的安全管理與監(jiān)控機(jī)制，統(tǒng)一身份認(rèn)證、統(tǒng)一權(quán)限管理、統(tǒng)一日志審計(jì)、統(tǒng)一安全技術(shù)，充分利用現(xiàn)有的設(shè)備，保障在線電子數(shù)據(jù)的完整、安全。
未經(jīng)身份認(rèn)證和授權(quán)，不得隨意訪問、下載存儲(chǔ)的在線電子數(shù)據(jù)。
第十八條 在線電子數(shù)據(jù)存儲(chǔ)管理系統(tǒng)可以采用以下措施強(qiáng)化在線電子數(shù)據(jù)的安全管理：
（一）全量與增量備份相結(jié)合的方式，及時(shí)、安全、可靠的對儲(chǔ)存的在線電子數(shù)據(jù)進(jìn)行數(shù)據(jù)備份，防止存儲(chǔ)數(shù)據(jù)丟失；
（二）采取區(qū)塊鏈技術(shù)、加解密技術(shù)保存并呈現(xiàn)在線電子數(shù)據(jù)，確保在線電子數(shù)據(jù)的傳輸安全；
（三）存儲(chǔ)的在線電子數(shù)據(jù)具有防篡改功能設(shè)置，訪問、下載在線電子數(shù)據(jù)有不可修改的日志記錄；
（四）其他強(qiáng)化在線電子數(shù)據(jù)安全管理的措施。
第十九條 采集的在線電子數(shù)據(jù)保存期限不少于二年。
涉及行政訴訟的在線電子數(shù)據(jù)，保存期限不少于訴訟終結(jié)后三個(gè)月。
第二十條 向其他部門移交在線電子數(shù)據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將采集到的在線電子數(shù)據(jù)及其復(fù)制件一并移交，并制作在線電子數(shù)據(jù)移交清單。必要時(shí)，可以附上在線電子數(shù)據(jù)的查看方法說明，查看工具說明。
第六章 使 用
第二十一條 在線電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)使用時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合證據(jù)的真實(shí)性、完整性、關(guān)聯(lián)性、合法性要求。
第二十二條 在線電子數(shù)據(jù)具有下列情形之一的，不得作為定案的依據(jù)：
（一）違反法定程序收集的；
（二）以非法偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益取得的；
（三）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段獲取的；
（四）篡改、偽造或者無法確定真?zhèn)蔚模?/p>
（五）有增加、刪除、修改等情形，影響在線電子數(shù)據(jù)真實(shí)性的；
（六）沒有其他證據(jù)印證，且對方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)的復(fù)制件或者復(fù)制品；
（七）其他不具備合法性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性的在線電子數(shù)據(jù)。
第二十三條 辦案機(jī)構(gòu)根據(jù)在線電子數(shù)據(jù)的種類并結(jié)合案情需要，可以選擇以下在線電子數(shù)據(jù)展示方式：
（一）利用電子設(shè)備直接在線展示在線電子數(shù)據(jù)；
（二）在線電子數(shù)據(jù)直接輸出、拍照、截屏的打印件以書證形式展示；
（三）錄屏、錄音、錄像資料以視聽資料形式展示；
（四）基于采集的在線電子數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)化為當(dāng)事人陳述、證人證言形式展示；
（五）疑難爭議的在線電子數(shù)據(jù)經(jīng)鑒定轉(zhuǎn)化為鑒定意見形式展示；
（六）其他能夠展示在線電子數(shù)據(jù)的方式。
第二十四條 在線電子數(shù)據(jù)可以制作與原件一致的副本，并附上原件與副本的完整性校驗(yàn)值。
制作副本過程應(yīng)當(dāng)如實(shí)記錄，記錄應(yīng)當(dāng)客觀、全面、準(zhǔn)確、規(guī)范反映在線電子數(shù)據(jù)制作副本的過程、方法。
第七章 爭議解決
第二十五條 辦案機(jī)構(gòu)使用在線電子數(shù)據(jù)作為定案依據(jù)，在作出行政處罰決定前，應(yīng)當(dāng)向案件當(dāng)事人或者相關(guān)權(quán)利人出示在線電子數(shù)據(jù)，充分聽取案件當(dāng)事人或者相關(guān)權(quán)利人的意見，對案件當(dāng)事人或者相關(guān)權(quán)利人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)進(jìn)行復(fù)核。
案件當(dāng)事人或者相關(guān)權(quán)利人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，應(yīng)當(dāng)予以采納。
第二十六條 案件當(dāng)事人或者相關(guān)權(quán)利人對出示的在線電子數(shù)據(jù)存在合理質(zhì)疑，且無法通過自有技術(shù)進(jìn)行排除的，可以委托具備在線電子數(shù)據(jù)檢驗(yàn)與鑒定資質(zhì)的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。
第八章 監(jiān)督管理
第二十七條 市市場監(jiān)督管理局負(fù)責(zé)全市的在線電子數(shù)據(jù)取證人員的統(tǒng)一管理，負(fù)責(zé)漳州在線電子眼平臺(tái)的維護(hù)、管理，負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)在線電子數(shù)據(jù)取證的分析研判和工作協(xié)調(diào)。
第二十八條 縣級市場監(jiān)督管理部門指定承接業(yè)務(wù)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)在線電子數(shù)據(jù)取證人員的統(tǒng)一管理，做好用戶權(quán)限開通、注銷等工作，負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)在線電子數(shù)據(jù)取證的分析研判和工作協(xié)調(diào)。
第二十九條 違反本規(guī)定的，將依法追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任。
第九章 附 則
第三十條 本規(guī)定自印發(fā)之日起施行，有效期兩年。
