(網(wǎng)經(jīng)社訊)社交電商經(jīng)營規(guī)范
（征求意見稿）
社交電商，是基于人際關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，利用互聯(lián)網(wǎng)社交工具，從事商品交易或服務(wù)提供的經(jīng)營活動，涵蓋信息展示、支付結(jié)算以及快遞物流等電子商務(wù)全過程，是新型電子商務(wù)的重要表現(xiàn)形式之一。
社交電商的本質(zhì)依然是電商，社交是手段，電商的轉(zhuǎn)化率是目標(biāo)，主要依靠的是人與人之間基于信任產(chǎn)生消費(fèi)，消費(fèi)后通過分享進(jìn)而再次轉(zhuǎn)化為消費(fèi)。這樣周而往復(fù)的過程，形成了社交電商如今如火如荼的盛況。
社交電商起源于微商，但經(jīng)過多年的發(fā)展演變，目前已呈現(xiàn)出多種形態(tài)及模式，并朝著更加多樣化的趨勢發(fā)展。根據(jù)首屆中國社交電商高峰論壇《社交電商行業(yè)白皮書》的總結(jié)，目前社交電商的類型模式大致可分為：技術(shù)型社交電子商務(wù)、拼購拼團(tuán)型社交電子商務(wù)、會員/分銷型社交電子商務(wù)、內(nèi)容型社交電子商務(wù)、其他型社交電子商務(wù)。其中，會員/分銷型社交電子商務(wù)由于“拉人頭”的模式，廣受詬病，多被質(zhì)疑涉嫌傳銷。這并非空穴來風(fēng)，血淋淋的教訓(xùn)還歷歷在目：店鋪因存在“入門費(fèi)”“拉人頭”和“團(tuán)隊計酬”等傳銷行為被罰沒數(shù)萬元；2019年3月14日，花生日記因采取多層級傭金計提制度和會員升級費(fèi)用等手段，會員層級高達(dá)51級，累計發(fā)展會員2100多萬人，收取傭金金額達(dá)4.57億，被認(rèn)定為傳銷，總計罰沒7456萬元。
傳銷的非法性，是懸在會員/分銷型社交電商頭上的一把“達(dá)摩克利斯之劍”。社交電商必須在也唯有在合法合規(guī)的情況下，才能發(fā)展壯大。那么對于會員/分銷型社交電商，如何才能遠(yuǎn)離“傳銷”的質(zhì)疑呢？筆者將從以下三方面入手進(jìn)行解答。
01
什么是“傳銷”？
《禁止傳銷條例》（國務(wù)院令第444號）
第二條 本條例所稱傳銷，是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員，通過對被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付報酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費(fèi)用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序，影響社會穩(wěn)定的行為。
第七條 下列行為，屬于傳銷行為：
（一） 組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，對發(fā)展的人員以其直接或者間接滾動發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計算和給付報酬（包括物質(zhì)獎勵和其他經(jīng)濟(jì)利益，下同），牟取非法利益的；
（二） 組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費(fèi)用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費(fèi)用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的；
（三） 組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》
一、關(guān)于傳銷組織層級及人數(shù)的認(rèn)定問題
以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動為名，要求參加者以繳納費(fèi)用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財物，擾亂經(jīng)濟(jì)社會秩序的傳銷組織，其組織內(nèi)部參與傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的，應(yīng)當(dāng)對組織者、領(lǐng)導(dǎo)者追究刑事責(zé)任。
傳銷定義：
傳銷，是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員，通過對被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付報酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費(fèi)用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序，影響社會穩(wěn)定的行為。
構(gòu)成要件：
1、行為模式：發(fā)展下線，即“拉人頭”，包括直接發(fā)展和通過下線間接發(fā)展人員。其中，內(nèi)部參與傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的，應(yīng)當(dāng)對組織者、領(lǐng)導(dǎo)者追究刑事責(zé)任。
2、計酬方式：以發(fā)展下線的人員數(shù)量計酬，或是通過計提“會員費(fèi)”計酬，或者以下線的銷售業(yè)績計酬，牟取非法利益的。
3、社會危害性：主要體現(xiàn)為侵害公民的財產(chǎn)權(quán)，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。在傳銷模式下，一定會有人成為受害者，即利益損失者，傳銷的本質(zhì)是“龐氏騙局”，即以后來者的錢發(fā)前面人的收益。
02
對社交電商的合規(guī)性之判斷準(zhǔn)則
2019年8月8日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于促進(jìn)平臺經(jīng)濟(jì)規(guī)范健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，傳遞出國家鼓勵社交電商發(fā)展的信號，筆者曾經(jīng)對該文件進(jìn)行了仔細(xì)研習(xí)并重點(diǎn)注釋。8月14日，中華人民共和國中央人民政府官方網(wǎng)站發(fā)布名為《社交電商迎來茁壯成長新春天》的新聞稿件，進(jìn)一步證實了國家對社交電商的支持態(tài)度。
8月21日，首屆中國社交電商高峰論壇在杭州舉辦，北京大學(xué)電子商務(wù)法研究中心主任薛軍教授出席并作發(fā)言，他認(rèn)為，判斷社交電商是否合規(guī)有以下三大原則：
1、中立性原則
法律應(yīng)對任何商業(yè)模式保持中立，并提供公平競爭的制度環(huán)境，對社交電商應(yīng)采取“無罪推定”，而非“有罪推定”。
2、鼓勵性原則
對新興行業(yè)，要給予先試先行機(jī)會；對一時看不準(zhǔn)的，設(shè)置一定的“觀察期”，防止一上來就管死；“疑罪從無”。
3、實質(zhì)性原則
認(rèn)定某種商業(yè)模式不符合法律規(guī)定，不能采取形式標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)具體論證和分析其實質(zhì)。
03
社交電商是否為傳銷的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
筆者通過對社交電商與傳銷的對比研究，總結(jié)出以下幾點(diǎn)針對社交電商是否系傳銷的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，僅供交流探討。如有不妥之處，還望批評指正。
1、是否有真實交易。沒有商品或服務(wù)的真實交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是傳銷。
2、是否有合理對價。若存在商品或服務(wù)的真實交易，則應(yīng)看商品或服務(wù)的價格是否公允，是否嚴(yán)重超出了一般水平，建議后續(xù)立法定規(guī)可以設(shè)置個最高上浮比例，便于認(rèn)定。
3、是否是零和博弈。所謂零和博弈，是指參與博弈的各方，在嚴(yán)格競爭下，一方的收益必然意味著另一方的損失，博弈各方的收益和損失相加總和永遠(yuǎn)為“零”，雙方不存在合作的可能。如果該社交電商屬于零和博弈，一方的損失即為另一方收益，沒有產(chǎn)生其他任何價值，則一定為傳銷，此時有損失的一方則為受害人。
4、是否對外開放。如果該社交電商不對外開放，進(jìn)出平臺不自由，必須由原會員邀請方能進(jìn)入，屬于典型的“拉人頭”模式，則應(yīng)認(rèn)定為傳銷，這也符合傳銷組織封閉性的特點(diǎn)。
5、是否擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序是傳銷的法定要件，何為擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序目前沒有一個明確的定義，但以小見大，傳銷一定具有社會危害性。因此，如果無法認(rèn)定某社交電商具有社會危害性，則不能將其以傳銷論處。
實踐中，判斷某社交電商平臺是否為傳銷，應(yīng)結(jié)合以上幾點(diǎn)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行綜合判斷。
后記
筆者認(rèn)為，社交電商通過“拉人頭”模式快速大量獲取用戶，是平臺資源的原始積累過程，互聯(lián)網(wǎng)時代也可稱為流量的原始積累，互聯(lián)網(wǎng)時代，流量為王，這是平臺發(fā)展的“第一桶金”。只有具備這“第一桶金”，日后才會有的“滾雪球”式的壯大過程。但是當(dāng)原始積累達(dá)到一定程度時，明智的企業(yè)勢必會改變單純拉人頭的增長方式，而是不斷規(guī)范自己的運(yùn)營模式，使自己成為一家陽光下的、合法合規(guī)的社交電商平臺。
目前，互聯(lián)網(wǎng)時代已經(jīng)過去，大數(shù)據(jù)時代已經(jīng)到來，大數(shù)據(jù)時代，內(nèi)容為王。在各大社交電商都已經(jīng)完成原始積累的情況下，誰的商品或服務(wù)性價比更高，誰就越容易受到消費(fèi)者的青睞；即使新涌入的社交電商流量不足，但基于社交電商的社交屬性，只要用戶體驗感好，消費(fèi)者口碑相傳，規(guī)模也一定會穩(wěn)步提升。因此，提高質(zhì)量控制、提升服務(wù)水平、改善用戶體驗、提升平臺形象，才是社交電商的制勝法寶。（文/網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中心特約研究員、浙江澤大律師事務(wù)所律師馬愷濃）
