(網(wǎng)經(jīng)社訊)摘要：隨著信息通信技術的發(fā)達，虛擬貨幣應運而生，并在社會經(jīng)濟生活中廣泛流行，由此也產生了諸多法律糾紛。實踐中，通過虛擬貨幣非法洗錢，以虛擬貨幣為對投資對象的金融欺詐，虛擬貨幣遭遇黑客攻擊等情形在一定程度上給虛擬貨幣使用者心理上造成了恐慌。尤其是，當虛擬貨幣交換所破產時，使用者可能會遭受更大損失。為應對這些問題，各國在積極地探討對虛擬貨幣市場實施合理化的監(jiān)管方案。鑒于此，首先對虛擬貨幣的結構形態(tài)和運用現(xiàn)況進行闡述，然后結合各國虛擬貨幣的法律監(jiān)管現(xiàn)況進行分析、檢討，進而為我國虛擬貨幣監(jiān)管的合理化監(jiān)管路徑及使用者的保護方案提供借鑒。
關鍵詞：虛擬貨幣；虛擬貨幣交換業(yè)者；法定貨幣；區(qū)塊鏈；使用者保護
隨著信息通信技術的高速發(fā)展，金融行業(yè)進入了大改革時代。人工智能（Artificial Intelligence：AI）、區(qū)塊鏈（Blockchain）、大數(shù)據(jù)（Big Date）、物聯(lián)網(wǎng)（Internet of Things：IoT）等多樣技術的靈活運用在加速了全球化同時，也給金融交易帶來了重大變革。同時，智能手機的普及化和互聯(lián)網(wǎng)購物比重的擴大等也帶來了金融服務環(huán)境的巨大轉變，尤其是金融科技（Fintech）等新形態(tài)支付結算制度備受矚目。虛擬貨幣不僅作為支付結算手段而被給予利用，同時也被作為一種產品而成為投資對象。另一方面，隨著運用區(qū)塊鏈技術的比特幣（Bitcoin）等虛擬貨幣種類大幅增加，各國開始對虛擬貨幣實施法律監(jiān)管。尤其是，對于虛擬貨幣中的比特幣，國外正從稅收問題等諸多層面探索監(jiān)管路徑。在對比特幣課稅中，有些國家將其視為一種財貨（商品）而進行征稅。不僅如此，也在考慮保障使用者的對策。日本于2016年5月修訂《支付結算法》，將處于監(jiān)管死角的虛擬貨幣納入到貨幣范疇并積極地實施監(jiān)管。相比于此，我國由于各部門對虛擬貨幣的意見不一致等而處于混亂狀態(tài)。另一方面，基于ICT發(fā)達的支付結算手段的多樣化，在支付結算系統(tǒng)的運用上衍生出來的法律問題，尤其是消費者保護更為重要。虛擬貨幣等多樣新型電子支付服務的普及和擴散在一定程度上雖增進了經(jīng)濟主體的消費生活關系的便利性和效率性，但也成為洗錢或者逃稅等手段，虛擬貨幣交換業(yè)的破產或者被黑客攻擊時，使用者心理上可能會陷入不安境地。不僅如此，相比于法定貨幣或者電子貨幣，虛擬貨幣由于處在監(jiān)管死角地帶，因而使用者保護的問題成為一項重要的法律課題。在這一背景下，通過對各國虛擬貨幣的法律監(jiān)管現(xiàn)況闡述、分析，進而為我國未來虛擬貨幣的合理化監(jiān)管路徑及使用者保護方案提供借鑒。
虛擬貨幣的結構形態(tài)與運用現(xiàn)況
（一）虛擬貨幣的結構與特征
虛擬貨幣作為運用分布式賬本技術（distributed ledger technology）的新型貨幣，具有金錢價值且以電子形態(tài)而被存儲，并作為支付手段而被運用，同時也可以作為一種投資對象。即虛擬貨幣是利用區(qū)塊鏈技術發(fā)行的一種貨幣。所謂的區(qū)塊鏈是指將一系列的交易信息在線上P2P網(wǎng)絡分散，記錄并保管公開賬簿，在達成新交易時，每到這個時候被記錄并保管在共同分布式賬本上的一種方式。若利用公開賬簿方式，則可以切斷偽造變造或者盜取虛擬貨幣的行為。同時，不是由特定第三機構保管信息方式，而是根據(jù)全部使用者共同保管信息的理論基礎，具有去中心化和去中介化的方式。對于現(xiàn)行的中央集中型，交易記錄在該金融公司的集中型服務器上以分類賬的方式進行保管，而區(qū)塊鏈是對所有使用者發(fā)送交易明細，每次交易時以此為對照的方式。即電子數(shù)據(jù)不是基于特定主體的中央集中方式，而是分散賬簿方式進行管理。虛擬貨幣中比較典型的是比特幣，比特幣是基于區(qū)塊鏈技術而產生的一種貨幣，在互聯(lián)網(wǎng)上的交易賬簿上實時記錄。即利用P2P網(wǎng)絡，多數(shù)的使用者將自身的交易明細記錄在區(qū)塊鏈上，同時全世界的比特幣使用者實時地在比特幣網(wǎng)絡上相互延長區(qū)塊鏈而進行交易。
另一方面，虛擬貨幣通過支付手段、交換手段、保管手段的方式而進化，但并不能及時兌換成國內貨幣。從虛擬貨幣非由中央人民銀行發(fā)行這一層面來看，與法定貨幣（legal tender）或者電子貨幣（electronic money，digital cash）存在差異，因而政府或者發(fā)行機構并不能保障比特幣的價值，事實上只有構成比特幣網(wǎng)絡的使用者認定其價值。由于比特幣具有如現(xiàn)金一樣的最終價值，因而支付交易后，不再具有以上的債權債務關系，但與現(xiàn)金不同的是，其不具有物理性的實體，而是具有電子化文件的形態(tài)。從這一層面來看，也存在差異。另，比特幣像電子貨幣一樣，其特定價值以電子化的形態(tài)而被存儲，在網(wǎng)上雖然可以被使用，但并不存在發(fā)行機構，也不會收取法定貨幣代價，根據(jù)事先確定的遠算法則而發(fā)行，在這一層面與電子貨幣不同。此外，比特幣雖然如股票、債券一樣通過交易所買賣，具有有價證券的特性，但有價證券是以權利的存在為前提，因而不具有權利關系的比特幣則不能被視為有價證券。
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法定貨幣、電子貨幣和虛擬貨幣的差異
另一方面，利用區(qū)塊鏈系統(tǒng)的比特幣等虛擬貨幣具有其積極性，即在價值交換管理方式上引入了分散系統(tǒng)概念，相比于其他支付方式，很難被黑客攻擊，且也可以節(jié)儉金融交易手續(xù)費等成本。支付結算處理機構和不動產權利登記機構對法律會計事務可以進行電算處理，對于不持有銀行賬戶者，可以提供從事金融交易的替代手段。然而，對于企業(yè)和消費者來講，虛擬貨幣并不是作為擔保安全性的最完美價值手段。即便通過公開賬簿方式等多方面進行監(jiān)管，但使用者丟失自身所使用的鑰匙或者遭受大規(guī)模的黑客攻擊時，仍然存在被盜等風險。至今，雖然可以較少成本進行交易，但若對此的需求逐漸增加時，交易成本也可能會提高。尤其是，虛擬貨幣具有價值下跌的風險性，因而根據(jù)使用虛擬貨幣消費者的類型，可能會存在潛在的不同糾紛類型。
（二）虛擬貨幣的運用現(xiàn)況
對于比特幣等虛擬貨幣，國內大部分的使用者是以投機性為目的，將其作為支付手段運用的情形非常少。如比特幣一樣的Etherium、Ripple等多樣的虛擬貨幣被開發(fā)而進行交易，從持有最多的比特幣的適用狀況來看，根據(jù)國家互聯(lián)網(wǎng)金融安全技術專家委員會官網(wǎng)發(fā)布的《3月份國內比特幣交易情況監(jiān)測報告》（以下簡稱“《報告》”），截止至2017年3月31日，國內提供比特幣交易服務的活躍交易平臺48家。從經(jīng)營主體所在地域來看，北京、廣東、上海三地的交易平臺數(shù)量最多。另，根據(jù)《報告》，目前比特幣市值達到了193億美元，圍繞其生成、存儲、交易和應用形成了生態(tài)圈，作為比特幣生態(tài)鏈條的重要紐帶，在二級交易市場通過人民幣進行比特幣買賣的交易行為十分活躍。2016年我國比特幣年交易額達到4.5萬億元，占全球比特幣交易總量的90%以上。
虛擬貨幣的國外監(jiān)管動態(tài)
（一）虛擬貨幣的監(jiān)管形態(tài)
虛擬貨幣在交易時并不經(jīng)過實名確認程序，因而交易相對方通過匿名性等行為而進行洗錢的情形較多。對此，實踐中，對于虛擬貨幣監(jiān)管的必要性論議，大體上可以分為以下兩個方面：其一，國際上對通過虛擬貨幣洗錢和恐怖資金提供等行為積極采取對策。虛擬貨幣在轉移上迅捷，可以匿名使用，因洗錢而被濫用的現(xiàn)實受到國際社會的指責。根據(jù)國際洗錢機構金融行動特別工作小組（The Financial Action Task Force：FATF）指針，虛擬貨幣交換所符合與法定貨幣交換為中介的現(xiàn)行金融系統(tǒng)，因而要求應將其納入到監(jiān)管范圍內。虛擬貨幣的取得主要通過交換所而取得，因而在交換所內將虛擬貨幣視為法定貨幣是以虛擬貨幣的運用為前提。各國對虛擬貨幣的監(jiān)管方式大體上可以分為以下幾種類型：（1）禁止虛擬貨幣的使用（例如俄羅斯）；（2）在對洗錢和恐怖資金提供上探索適當規(guī)范（例如美國、英國、加拿大、日本、新加坡）；（3）相比于規(guī)范洗錢和恐怖資金提供，更注重使用者的保護（例如德國、法國、瑞士、美國紐約州）。
虛擬貨幣在其價格波動性上比較大，以此為投資手段被利用時，存在較大風險，且可能遭受重大損失。尤其是，以日本的門頭溝（Mt.Gox）案等破產為契機，因虛擬貨幣而導致的消費者保護問題引起高度重視。在其破產程序啟動階段，該公司在對客戶的預托資金和比特幣實際持有資金上存在重大問題，而且比特幣大幅下跌，在逼近破產過程中，公司也存在預托資金隱匿等問題。以該案件為契機，日本正試圖從制度性層面構建規(guī)范洗錢和恐怖資金提供和保護使用者的監(jiān)管體系。
在虛擬貨幣的買賣等中，面臨著營業(yè)人破產或者預托客戶資產遺失風險以及適當信息未向客戶充分提供等風險。因此，在對財務規(guī)范采取措施中，為了確保財務報表的正當性，美國紐約州、德國、法國、瑞士等國家在探索由公認會計師或者監(jiān)察法人對營業(yè)人的財務資料進行外部監(jiān)察的方案。另一方面，虛擬貨幣是利用區(qū)塊鏈技術的電子支付手段，因而應將重點放在對于電子錢包的網(wǎng)絡攻擊或者掠奪活動薄弱性環(huán)節(jié)。比特幣系統(tǒng)雖然通過區(qū)塊鏈等來確保安全性，但并不具有可以確保使用比特幣使用者的特別安保措施，即與互聯(lián)網(wǎng)銀行等金融服務具備電子證書等安保手段不同，在不具有使用者保護措施的前提下，比特幣不僅很容易受到黑客攻擊，而且在沒有中央監(jiān)管機構的情形下，使用者因黑客攻擊而遭受損害時并不能得到相關的救濟措施。
此外，從限制利用虛擬貨幣進行洗錢和恐怖資金提供以及使用者保護層面，有必要對進行虛擬貨幣和法定貨幣買賣等交換所進行規(guī)制。此外，虛擬貨幣相關的服務未來怎么發(fā)展也很難預測，未來虛擬貨被運用到多個領域時，新型行業(yè)也會呈現(xiàn)，因而未來有必要根據(jù)其運用規(guī)模的擴大和服務狀況進行應對。
（二）國外虛擬貨幣的監(jiān)管動態(tài)
1.美國
2014年3月，美國國家稅務局（Internal Revenue Service：IRS）將比特幣認定為財產，確定了對其征收所得稅的方針。這雖然并沒有將比特幣視為法定貨幣，但對其所產生的利潤，像股票或者債券一樣征收資本所得稅。在購買財貨時，比特幣作為支付、結算手段而被利用時，IRS也并沒有將其視為法定貨幣。另，2015年9月，美國商品期貨交易委員會（Commodity Futures Trading Commission：CFTC）規(guī)定了比特幣是可以作為投資對象的產品（commodity）。對于其平臺的使用，在未得到CFTC許可的比特幣期貨交易行業(yè)，命令其運營中斷。
不僅如此，世界最大的金融中心紐約州金融服務局（New York Department of Financial Services：NYDFS）于2015年6月最初確定了從事如比特幣等虛擬貨幣行業(yè)者應當經(jīng)過許可，若未經(jīng)監(jiān)管當局NYDFS許可，不得從事任何虛擬貨幣行為。不僅如此，為了保護消費者，虛擬貨幣營業(yè)者應當簡易說明虛擬貨幣不僅不是法定貨幣，也不會得到政府的支援；賬戶或者價值均衡（value balance）也不會得到聯(lián)邦存款保險公司（Federal Deposit Insurance Corporation：FDIC）或者證券投資者保護公司（Securities Investor Protection Corporation：SIPC）的保護；因欺詐或者偶然交易而遭受損失不能填補等虛擬貨幣相關的所有實際風險等。[根據(jù)這些規(guī)定，承認比特幣兌換處“ItBit trust company”的許可申請，并產生了美國最早的比特幣合法兌換處。另一方面，2016年9月19日，在因比特幣的非法流通違反了聯(lián)邦《反洗錢法》和無證經(jīng)營資金匯款業(yè)務協(xié)議等而被起訴的案件中，紐約州法院認定了比特幣在財貨和服務支付手段上具有貨幣性。紐約州法院的判決由此對其他國家的虛擬貨幣監(jiān)管也產生了重要影響。
2.EU
歐盟銀行業(yè)管理局（European Banking Authority：EBA）于2013年12月發(fā)布了虛擬貨幣的監(jiān)管方針。根據(jù)歐盟成員國的國內法，虛擬貨幣是以進行支付的金融公司為前提。另，2016年9月，EBA向歐盟聯(lián)合委員會（European Committee：EC）建議對比特幣等虛擬貨幣實施特別監(jiān)管。然而，2015年10月，歐洲法院（EuGH）將比特幣視為具有類似于銀行券功能的貨幣，對于法定貨幣，則不進行征稅。因此，當比特幣與貨幣進行交換時，也免除其增值稅。
在將比特幣視為貨幣的正當性上，歐盟的這種決定反而提供了支撐性。歐洲法院對于購買比特幣免除如增值稅一樣的流轉稅理由是：流轉稅相比于以有償給付為前提，在將比特幣轉換為普通貨幣時，則不能將其視為對物件的交易。比特幣等虛擬貨幣由于作為支付手段被利用，因而可以將其視為《增值稅指針》第135條第1項e的例外。
3.德國
德國將比特幣視為金融產品，同時將其納入到銀行法的規(guī)范對象范圍內。因此，從不能保證支付這一層面來看，比特幣作為根據(jù)發(fā)行人發(fā)行的非電子貨幣的一種私的貨幣，將其視為與外國貨幣類似，成為流轉稅的對象。這與歐洲法院的立場相反。根據(jù)虛擬貨幣潛在的風險性，德國聯(lián)邦金融監(jiān)管局（BaFin）在強化對比特幣平臺等虛擬貨幣服務提供商的監(jiān)管，即對于將比特幣交換為法定貨幣的交易，則視為自我賬戶交易，應當向監(jiān)管當局登記該交易平臺。
另一方面，為了保障客戶因黑客攻擊等而遭受重大損失，虛擬貨幣服務提供商應當具備財政上和設備上的條件。因此，虛擬貨幣提供商也應當承擔與一般金融機構一樣的普遍風險，在金融市場上的個別供應者遭受比特幣等虛擬貨幣的欺詐時，供應者自身承擔損失，借此進而保護利用虛擬貨幣的消費者利益。尤其是，利用虛擬貨幣洗錢等非法交易活動時，則可以對虛擬貨幣服務提供商的賬戶進行封鎖和扣押等。
4.日本
（1）虛擬貨幣等相關法律的完善
2016年5月25日，日本通過修訂《為了應對信息通信技術的發(fā)展等環(huán)境變化修訂銀行法等部分的法律》（以下簡稱為“《金融科技修訂法》”）和《資金結算法》等，將比特幣等虛擬貨幣視為正式貨幣。自從2014年全世界最大規(guī)模的比特幣交易所Mt.Gox破產后，日本政府并沒有積極著手對虛擬貨幣進行合理的監(jiān)管，因而受到一定批判。由此，轉變否定比特幣貨幣性的正式立場，從增加虛擬貨幣交易量和使用者層面加快相關法律的完善。尤其是，日本將對虛擬貨幣的洗錢和恐怖資金提供對策作為本國課題之一積極進行研究。不僅如此，還將虛擬貨幣視為金融產品、結算服務等，從靈活運用金融業(yè)務層面加快完善相關法律規(guī)范。
（2）虛擬貨幣等概念
根據(jù)修訂的《資金結算法》，所謂的虛擬貨幣是指在不特定多數(shù)主體之間的物品買入和服務提供階段上可以進行結算、買賣、交換的財產性價值，并可以依據(jù)信息處理系統(tǒng)進行轉移。根據(jù)修訂的《資金結算法》第2條第5款的規(guī)定，虛擬貨幣是對不特定的主體，為了償還對價而被使用，或者與不特定主體進行買賣和交換；具有財產性價值；可以通過電子方式記錄并轉移；非法定貨幣和外匯資產。
根據(jù)修訂的《資金結算法》第2條第7款的規(guī)定，虛擬貨幣交換業(yè)是指①虛擬貨幣的買賣或者與其他虛擬貨幣進行交換；②以前項行為的居間、行紀或者代理；③與前兩項行為相關的，對使用者的金錢或者虛擬貨幣進行管理。如此，修訂的《資金結算法》對虛擬貨幣交換業(yè)作出了定義，進而謀求提高資金結算系統(tǒng)的安定性、效率性和便利性，實現(xiàn)資金結算法的宗旨。即追加“虛擬貨幣交換等”，與“預付式支付手段的發(fā)行”或者“銀行等以外的從事匯兌交易”一樣，采取登記等必要措施，確定其范圍，從這一層面來看，從試圖確定其范圍上對虛擬貨幣進行定義，同時通過結算手段規(guī)范以結算手段為業(yè)中以“虛擬貨幣交換等”為業(yè)者，而不是積極地將虛擬貨幣認定為貨幣。
（3）虛擬貨幣交換業(yè)的規(guī)范和使用者的保護
根據(jù)修訂的《資金結算法》第63條之2和63條之5的規(guī)定，虛擬貨幣交換業(yè)應當向內閣總理大臣（或者財務局）申請登記，在一定情形下可以拒絕登記申請。在虛擬貨幣交換業(yè)的登記上，還應當滿足下列條件：①具備合理、確實從事虛擬貨幣交換業(yè)所認定的必要性財產基礎；②構建合理、確實從事虛擬貨幣交換業(yè)的完善體系和遵守法律法規(guī)的必要體系；③禁止名義借出；④禁止未登記的外國虛擬貨幣交換業(yè)向國內居民勸誘等。
對于虛擬貨幣交換業(yè)的義務，也作出了規(guī)定。根據(jù)修訂的《資金結算法》第63條的規(guī)定，虛擬貨幣交換業(yè)應當①具備信息安全管理的必要措施；②合理、確實履行所委托的業(yè)務；③為了防范使用者對法定貨幣和虛擬貨幣的誤解，應當盡說明義務和對合同內容信息提供義務；④負有將使用者的金錢和虛擬貨幣與自身的金錢和虛擬貨幣分開管理，并對管理狀況進行外部檢查義務；⑤適用所謂的金融ADR制度。
對于虛擬貨幣交換業(yè)的監(jiān)管，修訂的《資金結算法》規(guī)定了①賬簿材料的制作和保管義務；②每一營業(yè)年度虛擬貨幣交換業(yè)務的報告義務；③定期對使用者的金錢或者虛擬貨幣管理的報告義務；④向監(jiān)管當局報告征收、現(xiàn)場檢查、業(yè)務改善和停止命令、登記撤銷和停業(yè)命令等義務。據(jù)此，虛擬貨幣交換業(yè)者作為資金結算法的登記法人受到最嚴格的規(guī)范。另，也認定資金結算營業(yè)者協(xié)會對自律規(guī)范團體規(guī)定。為了強化這一點，對于虛擬貨幣交換業(yè)者，也適用修訂的《資金結算法》上現(xiàn)行的罰則規(guī)定。
除此之外，《犯罪收益轉移防止法》第2條第2款中追加了虛擬回避交換業(yè)者。根據(jù)該法應當負擔交易時客戶確認義務、確認記錄和交易記錄的制作和保存義務；向監(jiān)管當局申報可疑交易的義務；洗錢和恐怖資金提供的體系完善義務等。
國外虛擬貨幣的監(jiān)管對我國的啟示
（一）虛擬貨幣等概念定位
一般來講，虛擬貨幣是資金移動或者物品買進時作為代價支付的結算手段而被可以利用的具有經(jīng)濟價值的電子記錄。即為了償還代價，以不特定主體為對象，可以買進或者賣出的電子記錄。因此，可以將虛擬貨幣定義為根據(jù)非中國人民銀行等政府機構的貨幣發(fā)行主體確定的規(guī)制等，沒有中介機構介入，在P2P（Peer-to-Peer）支付網(wǎng)絡上所發(fā)行的一種電子貨幣（digital currency）。伴隨著ICT的高速發(fā)達，通過電子結算手段而靈活運用線上結算服務等的電子貨幣出現(xiàn)，即虛擬貨幣登場并給予靈活利用。這種情形下，將以一定金額而欲買進虛擬貨幣的潛在客戶和以一定金額而欲賣出的潛在客戶結合成立買賣，因而依賴于市場需求而存在。尤其是，虛擬貨幣以Facebook Credits或者Bitcoin等多種形態(tài)而被給予利用。然而，我國現(xiàn)行法上并沒有對虛擬貨幣作出明確的定義，由此在虛擬貨幣規(guī)范上呈現(xiàn)出諸多問題。因此，我國首先應當通過立法明確虛擬貨幣和虛擬貨幣交換業(yè)者的概念，同時將虛擬貨幣界定到電子支付手段范疇。
（二）虛擬貨幣營業(yè)者的非法交易監(jiān)管
由于虛擬貨幣的匿名性，因而被作為洗錢和恐怖活動資金提供的可能性非常高。因此，從國際性層面來看，各國都在強化對虛擬貨幣的監(jiān)管。2015年6月8日，在G7正常會談上，為了提高對虛擬貨幣和其他新型支付手段所有金融在內的合理規(guī)范的透明性，各國都在持續(xù)地行動，并積極探索對虛擬貨幣監(jiān)管的應對政策。2015年6月26日，反洗錢金融行動特別工作組（Financial Action Task Force on Money Laundering：FATF）對虛擬貨幣和法定貨幣交換的交換所實施登記許可制，以及規(guī)定了客戶本人確認、可疑交易申報和記錄保存義務等洗錢和恐怖資金提供監(jiān)管的指針。另一方面，在通過虛擬貨幣從事洗錢和向恐怖活動提供資金的情形下，國際社會對虛擬貨幣規(guī)范的必要性被提起。因此，我國也有必要基于FATF指針，對于從事虛擬貨幣和法定貨幣買賣等交換所，也適用于FATF關于洗錢和恐怖活動資金提供的規(guī)范內容，同時對于從事虛擬貨幣和法定貨幣買賣等虛擬貨幣交換所賦予一定義務和職責，即存款賬戶開設時等本人確認義務、本人確認記錄和交易記錄的制作、保管義務、可疑交易的申報義務、完善防止非法交易的內部體系等義務。
（三）虛擬貨幣使用者的保護路徑
1.虛擬貨幣使用者的保護
目前我國對虛擬貨幣行業(yè)并沒有特別的規(guī)制。若虛擬貨幣交換業(yè)者等破產時，使用者只能自身承擔其損失。現(xiàn)行法律上對于從事電子貨幣發(fā)行和管理業(yè)務者，規(guī)定了應當經(jīng)銀監(jiān)會（現(xiàn)變更為銀保監(jiān)會）的批準許可，同時對于一定業(yè)務等，還應當經(jīng)銀監(jiān)會的許可。此外，對于電子金融行業(yè)，應當經(jīng)許可并進行登記，同時在進入階段規(guī)定了一定資本金等嚴格條件。從使用者保護層面來看，有必要修訂現(xiàn)行法律，將虛擬貨幣也納入到其規(guī)范內。
對于虛擬貨幣交換業(yè)者，與其他電子金融行業(yè)一樣，采取許可制或者核準制，并具備一定資本金或者基礎財產，同時為了保護使用者，應當具備充分的人力資源和電算設備等物理設施。不僅如此，還應當通過立法賦予虛擬貨幣交換業(yè)者說明義務和信息提供義務、書面交付義務、內部管理義務、個人信息等安全管理義務、賬簿制作和保存以及年度報告書的提出義務等。此外，明確賦予監(jiān)管部門對虛擬貨幣交換業(yè)者監(jiān)管權，在一定情形下，對虛擬貨幣交換業(yè)者，可以采取命令經(jīng)營改善、停業(yè)命令和撤銷許可等措施
2.虛擬貨幣交換業(yè)者賬戶的區(qū)別管理義務和使用者資產的信托
若虛擬貨幣交換業(yè)者破產時，比特幣使用者利益可能因此而遭受損害。為了解決這一問題，虛擬貨幣交換業(yè)者和其使用者的比特幣應該分別管理，為了可以在賬簿上掌握使用者存放的比特幣數(shù)，分別制作使用者的賬戶，并進行管理。從防范客戶委托資產的挪用上，虛擬貨幣交換業(yè)者自身的資金和比特幣與客戶委托的資金和比特幣分開管理較為合理。然而，虛擬貨幣交換業(yè)破產時，盡管分別管理客戶委托的資產，但該財產屬于破產財產，客戶則成為破產債權人，因而就面臨著客戶資產不能得到實際保護的問題。鑒于此，虛擬貨幣交換業(yè)者所接受的客戶資產應當委托給信托公司等或者參加賠償責任保險、抵扣等。在這里，從客戶那里收受的資產為信托資產，虛擬貨幣交換業(yè)者為受托人，使用者為委托人兼受托人的信托合同成立，使用者的資產從虛擬貨幣交換業(yè)者的破產財產中分離時，受益人的使用者對于構成受托人固有財產的破產財團并不具有破產債權，且對信托財產具有受益權。因此，虛擬貨幣交換業(yè)者破產，受托人職務終止時，受托人的破產管理人作為新的受托人處理信托業(yè)務時，應保管屬于信托的財產，同時對于信托事務的移交采取必要措施。
3.虛擬貨幣和投資者保護
在資金結算相關的服務中，雖然使用者會將重心放在提高結算手段價值的收益上，并不將結算手段作為投資目的，但將虛擬貨幣作為投資目的的情形非常多。將虛擬貨幣作為投資目的利用時，是否適用于證券法規(guī)范存在爭議。美國CFTC于2015年9月將比特幣視為一種投資產品，并對不遵守規(guī)范標準的比特幣交易平臺采取停止經(jīng)營等命令措施。盡管證券法是以保護投資者為目的，但絕不是保證有價證券等自身的價值性。一般來講，基于價格變動的收益，投資者通過自身判斷而作出投資時，應當適用于風險自負原則。但在適用風險自負原則時，若因未告知事實而遭受損害、因不公正取得而遭受損害、因金融機構的不正或不當行為和破產而遭受損害時，應當給予投資者以保護。然而，在虛擬貨幣交易中是否適用于風險自負原則？事實上，當虛擬貨幣在當事者之間被作為金融產品而利用時，理所當?shù)剡m用于風險自負原則。對于虛擬貨幣交換行業(yè)的行為規(guī)范，若賦予虛擬貨幣交換業(yè)者防止錯誤的說明義務、信息提供義務和使用者財產分別管理義務，那么，當虛擬貨幣交換業(yè)者違反該義務時，過失相抵的問題暫且不論，虛擬貨幣交換業(yè)者應當承擔一定責任。另一方面，也應當保護投資者的利益，盡管對虛擬貨幣交換業(yè)不應當作出過多的規(guī)范，但虛擬貨幣交換業(yè)者與金融公司一樣，金融行業(yè)相關者，應當承擔受托人的責任。從這一層面來看，證券法上的誠實義務，說明義務，禁止欺詐、內幕交易和操縱證券市場行為，高管人員的行為原則上不得與公司利益相沖突等的行為規(guī)范也可以適用于虛擬貨幣市場。對使用者的說明內容也不應當停止在與法定貨幣誤認的防止上，應根據(jù)虛擬貨幣的不同種類作出說明等。此外，還應當對適當性原則、期貨交易中的財務杠桿規(guī)制、不當勸誘規(guī)制等進行檢討。不僅如此，在多種類型的虛擬貨幣出現(xiàn)時，虛擬貨幣交換業(yè)在所經(jīng)營的虛擬貨幣選定上作為管理人的作用應當達到多大程度還應當進一步探討。
對于虛擬貨幣欺詐勸誘等行為，應當對非法從事虛擬貨幣行業(yè)者作出規(guī)范。不僅如此，市場操縱等不公正行為在內，在市場上為了公正價格形成的制度和虛擬貨幣的發(fā)行等公示原則等也可以適用于虛擬貨幣交換業(yè)者。（本文作者系西北政法大學民商法學院助理教授兼中國證券法學研究會理事）（來源：證券法律評論 文/劉衛(wèi)鋒 編選：網(wǎng)經(jīng)社）
