(電子商務(wù)研究中心訊) 除了房屋抵押、汽車質(zhì)押，股權(quán)質(zhì)押也是P2P中常見的擔(dān)保方式。近日，關(guān)于P2P平臺開展新三板股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)的討論大熱，新三板股權(quán)質(zhì)押的優(yōu)勢與風(fēng)險并存，也使P2P平臺股權(quán)質(zhì)押的法律合規(guī)和法律風(fēng)險問題顯得尤為重要。但我們在實踐中發(fā)現(xiàn)一些P2P平臺在開展股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)時，為了實現(xiàn)程序便利而常常做一些“創(chuàng)新”。比如將債務(wù)人的股權(quán)直接質(zhì)押在平臺或平臺指定的第三人名下，導(dǎo)致債權(quán)人與質(zhì)權(quán)人相分離的情形；又如在股權(quán)質(zhì)押協(xié)議中由(企業(yè))借款人直接以公司名義出質(zhì)公司的全部股權(quán)。P2P平臺有時為了程序便利而做出的一些創(chuàng)新可能不僅會產(chǎn)生合規(guī)問題，更嚴(yán)重的是會導(dǎo)致合同無效，因為法律關(guān)系不是能夠隨意創(chuàng)設(shè)的。
一股權(quán)質(zhì)押的主體能否是公司？
我們在實踐中發(fā)現(xiàn)有的平臺其實不了解股權(quán)質(zhì)押的主體是誰，即誰有權(quán)利質(zhì)押股權(quán)。比如有些平臺的《股權(quán)質(zhì)押協(xié)議》中出現(xiàn)了以公司作為出質(zhì)人，將本公司的全部股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人的條款，那么這類條款有效嗎？首先我們得清楚在通常情況下中，公司股東才是持有公司的股權(quán)持有者，并非公司自身。因此以公司為出質(zhì)人，將本公司的全部股權(quán)質(zhì)押的給質(zhì)權(quán)人的行為屬于無權(quán)處分，是無效的。只有公司的股東才能作為出質(zhì)人，進行質(zhì)押。
在什么情況下公司才能持有本公司的股權(quán)或股份呢？
1、有限責(zé)任公司
《公司法》第七十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：“
(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；
(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；
(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。”
而對于公司收購股東的股權(quán)后，如何處理該股權(quán)沒有明確規(guī)定，這在實踐中觀點不一。
2、股份有限公司
《公司法》第一百四十二條規(guī)定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
(一)減少公司注冊資本；
(二)與持有本公司股份的其他公司合并；
(三)將股份獎勵給本公司職工；
(四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
公司因前款第(一)項至第(三)項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第(一)項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第(二)項、第(四)項情形的，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。”
因此股份公司在法定情形下可以收購本公司股份，但長期持有該股份，需依法注銷。這類的股份和股權(quán)通常是不能質(zhì)押的。
二股權(quán)質(zhì)押的登記
平臺在開展股權(quán)質(zhì)押業(yè)務(wù)時還應(yīng)當(dāng)注意股權(quán)質(zhì)押的登記程序。根據(jù)《物權(quán)法》第二百二十六條規(guī)定：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。”
因此P2P平臺接受有限責(zé)任公司的股權(quán)質(zhì)押時，需在工商部門辦理出質(zhì)登記；接受上市公司的股權(quán)質(zhì)押和新三板掛牌公司的股權(quán)質(zhì)押時，應(yīng)當(dāng)在中國證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理股權(quán)質(zhì)押登記手續(xù)，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。(《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司管理暫行辦法》第十四條“全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的登記結(jié)算業(yè)務(wù)由中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)。”)
三、質(zhì)權(quán)人與債權(quán)人相分離
由于P2P平臺上的債權(quán)人(出借人)較多，為眾多的債權(quán)人一一辦理股權(quán)質(zhì)押手續(xù)較為繁瑣，故往往將股權(quán)質(zhì)押登記在平臺或平臺指定的第三人(自然人/單位)名下，以至于質(zhì)權(quán)人和債權(quán)人不一致。那么當(dāng)質(zhì)權(quán)人與債權(quán)人不一致時，債權(quán)人能否實現(xiàn)質(zhì)權(quán)？
我們認(rèn)為擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同，當(dāng)出現(xiàn)質(zhì)權(quán)人和債權(quán)人分離的情況時，應(yīng)當(dāng)證明質(zhì)權(quán)與主債權(quán)是基于同一債權(quán)債務(wù)關(guān)系而產(chǎn)生的，如債權(quán)人、質(zhì)權(quán)人和債務(wù)人三方均認(rèn)可債權(quán)人享有質(zhì)權(quán)，或債權(quán)人與質(zhì)權(quán)人之間存在委托關(guān)系，即債權(quán)人委托質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)。否則，債權(quán)人難以根據(jù)質(zhì)押合同證明自己是實際質(zhì)權(quán)人的事實。（來源：和訊名家；文/陳云峰 譚鴻；編選：網(wǎng)經(jīng)社）
