(電子商務研究中心訊) 摘要
隨著計算機技術的發(fā)展、互聯(lián)網(wǎng)的普及應用，以及民間借貸市場的日益繁盛，一種依托于網(wǎng)絡的P2P網(wǎng)絡貸款平臺應運而生。作為新型民間金融表現(xiàn)形式之一的網(wǎng)絡貸款平臺，為調(diào)節(jié)信貸市場的供需失衡提供了新的途徑。然而，在其發(fā)展過程中也存在著征信體系不完善、監(jiān)管真空、市場準入標準不明確、退出機制不完善等法律風險，本文著重分析以上問題，并提出了建立健全征信體系、制定相關法律法規(guī)、完善監(jiān)管體系等規(guī)范發(fā)展、防范風險的措施。
在我國的信貸市場中，正規(guī)金融機構(gòu)長期占據(jù)著主導地位，由于向小型微型企業(yè)發(fā)放貸款的手續(xù)繁瑣、成本較高、收益較低、風險較大，所以金融機構(gòu)一般熱衷于向大企業(yè)放貸。在銀根不斷收緊、通貨膨脹形勢日益嚴峻、中小企業(yè)貸款難，同時大量民間資本不斷積累，投資渠道單一狹窄的背景下，作為金融市場上歷史悠久借貸方式的民間借貸日趨活躍。同時，席卷全球的信息化浪潮催生了民間借貸的新形式——P2P網(wǎng)絡借貸平臺的出現(xiàn)。2006年我國成立了第一家P2P借貸網(wǎng)站，并自此呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的態(tài)勢，促進了民間借貸的繁榮，但相關法律規(guī)范的模糊性以及監(jiān)管真空，致使其存在較大法律風險，也在一定程度上阻礙了其進一步的發(fā)展。近日,安泰卓越關閉、優(yōu)易貸涉嫌詐騙跑路等事件的發(fā)生，將P2P網(wǎng)貸推到了風口浪尖。
一、P2P網(wǎng)絡借貸平臺問題的提出
2011年8月23日，中國銀監(jiān)會辦公廳發(fā)布了《中國銀監(jiān)會辦公廳關于人人貸風險提示的通知》，揭示了人人貸中介服務存在的七大風險。人人貸，即P2P網(wǎng)絡貸款平臺的風險問題日益引起人們的關注。
P2P(peer-to-peer)網(wǎng)絡貸款平臺，簡稱“人人貸”，即不通過銀行等金融機構(gòu)，而是通過互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)個人對個人借貸的網(wǎng)絡平臺。
P2P網(wǎng)絡借貸平臺是民間借貸信息化的產(chǎn)物。一方面，越來越多的民間閑散資金尋求不到有效的投資路徑;另一方面，在計算機技術迅速發(fā)展、網(wǎng)絡全面普及的信息時代，互聯(lián)網(wǎng)極大地提高了信息的傳播速度并擴展了信息的覆蓋面。民間借貸網(wǎng)絡平臺——P2P網(wǎng)絡貸款平臺便乘著信息化的東風應運而生。P2P網(wǎng)絡借貸平臺利用信息技術，依托于網(wǎng)絡平臺，提供借貸信息的對接，無限放大了客戶群，打破原有的“面對面”的借貸模式，借貸雙方通過網(wǎng)絡實現(xiàn)信息發(fā)布、資金借貸等一系列借貸流程。
二、P2P網(wǎng)絡借貸平臺法律風險的主要表現(xiàn)
國內(nèi)P2P網(wǎng)絡貸款行業(yè)發(fā)展迅速，已經(jīng)形成一定規(guī)模。但是在網(wǎng)絡貸款平臺層出不窮的同時，也暴露出其平臺自身及法律環(huán)境的缺陷。[1]
(一)借款人個人信用風險較大
目前，各P2P網(wǎng)絡借貸平臺在進行交易撮合時，主要是根據(jù)借款人提供的身份證明、財產(chǎn)證明、繳費記錄、熟人評價等信息評價借款人的信用。一方面，此種證明信息極易造假，給信用評價提供錯誤依據(jù);另一方面，縱然是真實的證明材料，也存在片面性，無法全面了解借款人的信息、做出正確的、客觀的信用評價。
(二)運營模式不當易踩“非法集資”的紅線
當前，部分P2P網(wǎng)絡借貸平臺所采用的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式引起了大家的廣泛關注與熱烈討論，全國人大財經(jīng)委副主任吳曉靈女士表示一些P2P網(wǎng)絡借貸平臺的運營存在非法集資的影子，須謹防風險。
部分平臺采取的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式是通過個人賬戶進行債權(quán)轉(zhuǎn)讓活動，使得平臺成為資金往來的樞紐，而不再是獨立于借貸雙方的純粹中介。債權(quán)轉(zhuǎn)讓是通過對期限和金額的雙重分割，將債權(quán)重新組合轉(zhuǎn)讓給放貸人，其實質(zhì)是資產(chǎn)證券化。這種模式很容易被認定為是向眾多的、不特定的理財人吸收資金，這就與“非法吸收公眾存款”極為相似了。
(三)資金來源難以審查
P2P網(wǎng)絡借貸的資金來源于持有閑散資金的出借人，這些資金一般情況下是從正當渠道而來的，但是也不能排除其來源的非法性，同時P2P網(wǎng)絡貸款平臺往往也缺乏對資金來源審查的手段。因此，這些網(wǎng)絡平臺就有被用作洗錢工具或者從事高利貸的風險。
(四)沉淀資金安全性低
P2P網(wǎng)絡貸款平臺涉及大量的資金交易，由于借貸資金并不是即時打入借貸雙方的賬戶，會產(chǎn)生在途資金。數(shù)額巨大的在途資金是由貸款網(wǎng)站掌控的，如果網(wǎng)站開立第三方賬戶代為發(fā)放貸款，則在網(wǎng)站內(nèi)部控制程序失效、網(wǎng)站工作人員疏于自律或被人利用的情況下，很容易出現(xiàn)內(nèi)部人員非法挪用資金、非法集資等違法犯罪行為。
(五)貸后資金用途難以監(jiān)管
資金貸出后，如何保障借款人按照承諾的用途使用資金，而不是進行違法犯罪活動等貸后資金追蹤問題也沒有完善的法律法規(guī)來規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院審理借貸案件的若干意見》第13條規(guī)定：“在借貸關系中，僅起聯(lián)系，介紹作用的人，不承擔保證責任。”因此，當借款人不能按時還本付息時，網(wǎng)站僅僅充當?shù)氖亲房钫叩慕巧胰魡喂P小額貸款數(shù)額小，追款成本也難以彌補。
(六)借貸雙方金融隱私權(quán)無法有效保護
P2P借貸網(wǎng)站為借貸雙方提供了發(fā)布借貸信息的平臺。一般網(wǎng)站都要求借款人提供個人身份、財產(chǎn)信息，一方面為貸款人提供選擇借款人的憑據(jù)，另一方面也作為信用評價的依據(jù)。若網(wǎng)站的保密技術被破解，借款人提供給網(wǎng)站的個人身份、財產(chǎn)信息等個人隱私泄露，借貸人的隱私權(quán)無法得到有效的保護。
三、P2P網(wǎng)絡借貸平臺法律風險出現(xiàn)的原因
(一)監(jiān)管主體不明確
民間借貸網(wǎng)絡平臺自誕生以來，其性質(zhì)便一直模糊不清，并沒有明確的管理部門，以致監(jiān)管真空。在溫州等地區(qū)，P2P網(wǎng)絡借貸平臺由地方金融辦進行監(jiān)管，但金融辦監(jiān)管的合理性及合法性仍然值得商榷。此外，P2P網(wǎng)站還需在電信管理局進行注冊登記，業(yè)務種類為“因特網(wǎng)信息服務業(yè)務”，需根據(jù)《電信管理條例》及《公司登記管理條例》的規(guī)定開展業(yè)務。由于P2P小額信貸網(wǎng)站是為民間借貸提供網(wǎng)絡平臺，涉及大量資金交易，業(yè)務監(jiān)管是否全面審慎，關系到貸款人資金安全，其能否正常、合法運營影響到民間借貸能否合法有序進行。
(二)征信體系不健全
我國征信業(yè)的發(fā)展時間不長，與國外發(fā)達國家相比，征信市場管理、征信活動的基本規(guī)則尚無法律依據(jù)，征信經(jīng)營活動缺乏統(tǒng)一的制度規(guī)范，部分以“征信”名義從事非法信息收集活動的機構(gòu)擾亂了市場秩序。且各部門分別進行征信活動，中國人民銀行征信中心作信貸征信，國務院各職能部委作各自的職能征信，沒有對征信產(chǎn)業(yè)進行系統(tǒng)規(guī)劃。P2P網(wǎng)絡借貸平臺也沒有建立起自身的征信制度，多數(shù)網(wǎng)站只是借助于借款人自行提供的信息，粗略判斷其信用程度，致使網(wǎng)絡借貸的信用評級始終缺乏客觀性和合理性。
(三)市場準入標準不明確
由于P2P網(wǎng)絡借貸平臺只需根據(jù)《公司登記管理條例》在工商管理部門進行注冊，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》及《互聯(lián)網(wǎng)站管理工作細則》的規(guī)定在通信管理部門進行備案，所以其設立條件與其他有限責任或股份有限公司并無不同，市場準入標準并沒有因其“民間借貸中介”的定性而有特殊要求。
P2P小額貸款網(wǎng)站市場準入標準的不明確，造成了此行業(yè)魚龍混雜、良莠不齊的局面，不利于保護貸款人的合法利益，同時，也影響了民間借貸市場的健康發(fā)展。
(四)缺乏統(tǒng)一的行業(yè)規(guī)范
P2P網(wǎng)絡借貸平臺只是萬千網(wǎng)站的一種，只不過其業(yè)務涉及民間借貸，與金融市場相關，如若運行不當，會產(chǎn)生較大的不良影響。但是其在注冊時的業(yè)務種類為“因特網(wǎng)信息服務業(yè)務”，籠統(tǒng)而概括，沒有相關的法律法規(guī)對其業(yè)務進行細化和規(guī)范，行業(yè)內(nèi)也并未形成統(tǒng)一、細致的操作規(guī)范，這給予了網(wǎng)站比較大的自由運行空間，也很容易出現(xiàn)擦邊球的業(yè)務活動，對于民間金融的安全造成威脅。
(五)市場退出機制不完善
網(wǎng)絡借貸平臺以何種方式退出市場，在其退出市場時如何保障借貸雙方的合法權(quán)益，這些問題都沒有具體的法律規(guī)定，威脅到借貸雙方的利益。網(wǎng)絡貸款平臺哈哈貸的關停促使人們更深層次地思考P2P網(wǎng)站市場退出過程中投資者利益保護的問題。
因此，P2P網(wǎng)絡借貸平臺的出現(xiàn)，在活躍民間金融，解決個人、中小企業(yè)貸款難的問題上發(fā)揮積極作用的同時，也存在著大量的法律風險，當前我國并沒有規(guī)制網(wǎng)絡借貸的成熟的法律體系，亟待完善網(wǎng)絡借貸法律規(guī)范。
四、防范P2P網(wǎng)絡借貸平臺法律風險的建議
P2P網(wǎng)絡借貸平臺的出現(xiàn)，在一定程度上解決了民間資本大量積累與邊緣信貸缺口不斷加大之間的矛盾，提高了對邊緣信貸市場的配置效率。但同時，網(wǎng)絡貸款平臺也存在法律風險，相關配套措施欠缺阻礙了其進一步發(fā)展。因此，營造良好的網(wǎng)絡借貸市場經(jīng)濟環(huán)境、建立健全網(wǎng)絡借貸的輔助措施及規(guī)范尤為重要。
(一)明確民間借貸網(wǎng)絡平臺的法律性質(zhì)
對于P2P網(wǎng)絡借貸平臺的法律性質(zhì)，實務界及學術界也存在著“準金融機構(gòu)”與單純“信貸服務中介”的爭議。
準金融機構(gòu)并沒有權(quán)威定義，也沒有法律上的劃分，一般來說，準金融機構(gòu)是指與地方經(jīng)濟發(fā)展有密切關系，未納入國家金融監(jiān)管部門監(jiān)管范圍的，不具備國家金融監(jiān)管部門發(fā)放的“金融許可證”，但從事金融業(yè)務的機構(gòu)。[2]
網(wǎng)絡借貸平臺并不直接介入融資活動之中，不是借貸關系中的任何一方當事人，只是提供咨詢、場所、促成買賣，因此，并不是嚴格意義上的金融機構(gòu)，不接觸客戶資金，將其界定為為借貸雙方提供服務的“信貸服務中介機構(gòu)”更為合適，也更有利于其進一步規(guī)范健康發(fā)展。
(二)建立完善的征信體系
根據(jù)我國《個人信用信息基礎數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》的規(guī)定，個人信用報告目前僅限于中華人民共和國境內(nèi)設立的商業(yè)銀行、城市信用合作社等金融機構(gòu)、人民銀行、消費者使用，網(wǎng)絡借貸中介平臺并非合法使用者。
因此，應當順應時代發(fā)展，完善征信體系：首先，建立形成行業(yè)內(nèi)部征信體系并制定統(tǒng)一的信用評價標準，建立黑名單互換機制[3];其次，積極促進與外部征信系統(tǒng)的對接，實現(xiàn)信用信息在不同行業(yè)間的溝通;再者，制定信用懲罰機制，以激勵客戶在利益平衡中作出明智的選擇，重視自身信用建設;最后，在征信過程中注重客戶隱私權(quán)保護。
2012年12月26日，國務院常務會議審議通過了《征信業(yè)管理條例(草案)》，據(jù)央行有關部門負責人介紹，《條例》對個人征信業(yè)務實行嚴格管理，在市場準入、信息采集及查詢范圍等各個環(huán)節(jié)進行了具體的規(guī)定?！墩餍艠I(yè)管理條例》對于我國征信業(yè)的發(fā)展具有十分重要的意義，是我國征信體系建設不可或缺的一部分。
(三)構(gòu)建多層次的監(jiān)管體系
1、地方政府監(jiān)管。民間借貸網(wǎng)絡平臺屬于小型微型金融范疇，民間借貸區(qū)域性、地方化色彩非常強，且一旦出現(xiàn)問題，帶來的沖擊和影響也具有區(qū)域性。[4]對其監(jiān)管權(quán)應從中央下放到地方，小微金融企業(yè)由地方根據(jù)各地實際情況，因地制宜地制定行業(yè)發(fā)展規(guī)范。應由較高位階的法律統(tǒng)一規(guī)定P2P網(wǎng)絡借貸平臺在各地金融辦進行備案，接受地方金融辦的監(jiān)督管理，將金融辦的監(jiān)管地位合法化。同時建立中央與地方的信息溝通機制。
2、行業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管。在各國的金融監(jiān)管中，行業(yè)自律組織發(fā)揮著不可忽視的作用。自律組織負責制定行為規(guī)范，并鼓勵協(xié)會成員共同遵守行業(yè)規(guī)范，以實現(xiàn)自我約束，進而進行自我保護。行業(yè)協(xié)會專業(yè)性強，熟悉金融市場規(guī)律與金融活動的運作，與政府監(jiān)管相比，其監(jiān)管方式更加靈活，更貼近市場經(jīng)濟規(guī)律，發(fā)揮其獨特的作用。[5]
3、完善民間借貸網(wǎng)絡平臺內(nèi)控機制。P2P民間借貸網(wǎng)絡平臺業(yè)務種類的特殊性，決定了其必須建立嚴格的內(nèi)控機制，根據(jù)不同的運營方式制定詳細的操作規(guī)范、規(guī)章制度，規(guī)范從業(yè)人員的行為，提升從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)技能、法律意識和職業(yè)道德，以確保網(wǎng)絡平臺運營的穩(wěn)定性、安全性。
(四)采取非審慎性監(jiān)管方式
國際上對貸款機構(gòu)的監(jiān)管主要有三種模式，對于不吸收存款、外部效應放大較小的機構(gòu)，一般都采取非審慎性監(jiān)管。對于P2P網(wǎng)絡借貸平臺的監(jiān)管，其目標是降低風險，然而，依托于網(wǎng)絡信息技術的P2P網(wǎng)站的發(fā)展需要寬松的創(chuàng)新環(huán)境，過于謹慎、嚴苛的監(jiān)管措施有可能抑制其創(chuàng)新，造成客戶的流失，阻礙其發(fā)展。所以，對P2P網(wǎng)絡借貸平臺的監(jiān)管應該堅持非審慎性監(jiān)管的原則，尋求發(fā)展與監(jiān)管之間的平衡點。
1、市場準入監(jiān)管——制定市場準入標準
市場準入監(jiān)管意味著要從法律上對金融機構(gòu)經(jīng)營資格、經(jīng)營能力進行審查、確認或者限制，賦予其相應的權(quán)利能力和行為能力。[6]作為有效監(jiān)管的首要環(huán)節(jié)，市場準入監(jiān)管將企業(yè)的數(shù)量、結(jié)構(gòu)、規(guī)模及其分布控制在國家經(jīng)濟金融發(fā)展規(guī)劃和市場需要的范圍內(nèi)。
同時，為了保證P2P網(wǎng)絡貸款平臺的活躍性，促進民間借貸行業(yè)的繁榮，對于P2P小額貸款網(wǎng)站的市場準入可以采取備案制。各個網(wǎng)站設立前，除在工商管理部門進行注冊、在工信部門進行備案之外，還應在地方政府監(jiān)管部門進行備案，以便于對其市場準入的監(jiān)管和后續(xù)管理。
2、持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管
(1)通過完善契約約束機制對借貸雙方與P2P網(wǎng)絡貸款平臺之間的法律關系予以規(guī)范
由于P2P網(wǎng)站是通過網(wǎng)絡進行借貸，其操作過程完全無紙化，且一般網(wǎng)站提供格式化協(xié)議書及合同范本，并不利于借貸人合法權(quán)益的保護。這就要求監(jiān)管部門根據(jù)實際情況對于服務協(xié)議的基本原則進行規(guī)定。[7]
(2)與銀行合作，實現(xiàn)資金的第三方存管
P2P網(wǎng)絡借貸的借貸雙方通過網(wǎng)絡平臺實現(xiàn)資金的往來，這一過程會產(chǎn)生大量的在途資金，對于沉淀資金的管理可以借鑒證券行業(yè)客戶交易結(jié)算資金第三方存管的制度?？蛻糍Y金的第三方存管可以有效防止網(wǎng)絡平臺或個人非法挪用客戶資金，確保資金的安全性，同時，也有利于實現(xiàn)破產(chǎn)隔離。對于控制金融行業(yè)風險、切實保護貸款人利益以及維護金融體系穩(wěn)定有重要作用。
此外，P2P網(wǎng)絡借貸平臺也可與銀行合作，脫離第三方支付，直接通過銀行將借貸資金打入借貸雙方的銀行賬戶中，以減少第三方支付給高齡人群帶來的不便，并降低因第三方支付的遲延支付產(chǎn)生的預期違約率。
總之，平臺要堅持“不吸收存款、不發(fā)放貸款、不做擔保保證”的“三不原則”，不經(jīng)手客戶資金，堅持平臺的“中介”地位。
(3)保護客戶的隱私權(quán)
在P2P網(wǎng)絡借貸平臺的運營過程中，借貸雙方的交易行為必然會涉及雙方的個人信息，且將信息于網(wǎng)站公開。因此，對公布于網(wǎng)站的電話號碼、家庭情況、職業(yè)等自然人身份信息，網(wǎng)站可以通過會員身份認證等措施，只對通過嚴格身份驗證的會員提供查詢，而身份證號碼等隱私性較強的信息則不宜提供，以免不法分子利用借款人的個人隱私進行詐騙等違法犯罪行為。
3、市場退出監(jiān)管——完善市場退出機制
P2P網(wǎng)絡貸款平臺作為市場主體，不可避免地要遵循“優(yōu)勝劣汰”的競爭機制。由于P2P網(wǎng)絡貸款平臺的特殊性，其市場退出機制是否科學合理，關系到借貸雙方的利益能否得到保護，甚至影響到金融市場的秩序。
(1)市場退出機制中的處置原則
對于金融機構(gòu)來說，其市場退出對金融市場秩序影響較大，啟動市場退出機制的主動權(quán)大多被賦予了金融監(jiān)管部門。作為金融中介服務機構(gòu)的P2P網(wǎng)絡貸款平臺，應由其監(jiān)管機構(gòu)對其運營進行監(jiān)管，并根據(jù)監(jiān)管過程中監(jiān)測到的不同風險采取不同的行政處置和司法處置措施。
(2)市場退出中放貸人利益保護
如何保護放貸人的利益，在P2P平臺的市場退出過程中至關重要。首先，清算組織應當提前發(fā)出公告，提醒借貸雙方平臺存在風險，并給予借款人一定的償還貸款的時間，對于一定日期后，貸款人還未收回的貸款，網(wǎng)站應先行墊付;其次，由于P2P網(wǎng)絡貸款平臺存在沉淀資金，而沉淀資金的利息歸屬又不明確，可以建立貸款人風險基金，在網(wǎng)站退出市場時，利用此風險基金，保護貸款人的利益，補償其損失。
(五)與民間借貸登記服務中心合作
2012年3月29日，溫州民間借貸登記服務有限公司(溫州民間借貸登記服務中心)在溫州工商局鹿城分局領取營業(yè)執(zhí)照，順利完成登記注冊。溫州民間借貸登記服務中心將以公司化形式運營，經(jīng)營范圍涉及信息登記、信息咨詢、信息發(fā)布、融資對接服務等。
P2P網(wǎng)絡借貸平臺進駐民間借貸登記服務中心，借貸雙方在中心進行登記，可以有效防范風險。在溫州，若經(jīng)民間登記服務中心進行登記的貸款出現(xiàn)糾紛，可以走金融法庭的程序，登記的信息將成為證據(jù)，有利于糾紛的快速解決，為借貸雙方提供保障，也將更加有利于P2P網(wǎng)絡借貸平臺的規(guī)范化、陽光化發(fā)展。
結(jié)語
雖然P2P網(wǎng)絡借貸平臺面臨風險與挑戰(zhàn)，但此行業(yè)的興起與發(fā)展是大勢所趨。規(guī)范民間借貸宜疏不宜堵，應該利用“草根金融”的親民優(yōu)勢，大力引導P2P網(wǎng)絡借貸平臺的專業(yè)化、規(guī)范化，不斷完善相關法律法規(guī)，建立起系統(tǒng)的個人征信體系，明確監(jiān)管主體與監(jiān)管職責，將P2P網(wǎng)絡貸款平臺納入監(jiān)管體系，促進民間借貸的陽光化，采取非審慎的監(jiān)管措施，以防范信用、技術、法律等風險，同時，加強與民間借貸登記服務中心等民間借貸服務機構(gòu)的合作，為借貸雙方提供更加便利的配套服務，營造良好的民間融資環(huán)境，確保民間借貸市場的有序運行。
作者：黃震何璇
(本文發(fā)表于《金融電子化》雜志2013年第2期)
注釋：
[1]陳靜俊.P2P網(wǎng)絡借貸：金融創(chuàng)新中的問題和對策研究[J].金融之窗，2011(13)：812.
[2]何一峰，江翔宇.準金融機構(gòu)監(jiān)管現(xiàn)狀、問題及對策初探[J].上海保險[J]，2011(6)：8-10.
[3]李愛君.民間借貸網(wǎng)絡平臺法律制度的完善[J].福州大學學報，2011(6)：107-113.
[4]郭田勇.民間借貸應雙線多頭監(jiān)管[J].高層視點，2011.11:7.
[5]吳弘，陳岱松，賈希凌.金融法[M].上海：格致出版社，上海人民出版社，2010：161.
[6]張素華.網(wǎng)絡銀行風險監(jiān)管法律問題研究[M].武漢：武漢大學出版社，2004.12：84.
[7]張素華.網(wǎng)絡銀行風險監(jiān)管法律問題研究[M].武漢：武漢大學出版社，2004.12：211.
?。▉碓矗何⑿殴娞?黃震互聯(lián)網(wǎng)金融；文/黃震 何璇；編選：網(wǎng)經(jīng)社）
