(電子商務(wù)研究中心訊) 中國有句俗話“眾人拾柴火焰高”，如今互聯(lián)網(wǎng)金融大熱，股權(quán)眾籌更是熱點中的熱點。2015年8月20日，北京海淀法院審理了全國首例股權(quán)眾籌案，融資方北京諾米多公司因開店需要，通過北京飛度公司運(yùn)營的“人人投”眾籌平臺進(jìn)行融資，最終融資失敗，雙方對簿公堂，成為全國股權(quán)眾籌第一案。2015年9月15日,海淀法院對該案進(jìn)行宣判。法院認(rèn)為本案投資人均為經(jīng)過“人人投”眾籌平臺實名認(rèn)證的會員，且人數(shù)未超過200人上限，案件所涉眾籌融資交易不屬于“公開發(fā)行證券”，該交易未違反《證券法》的有關(guān)規(guī)定。北京飛度公司在取得營業(yè)執(zhí)照、電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等手續(xù)的情況下開展業(yè)務(wù)，目前并無法律法規(guī)上的障礙。故法院認(rèn)定《委托融資服務(wù)協(xié)議》有效。2015年12月23日，北京市第一中級人民法院二審維持一審判決。
因該案涉及股權(quán)眾籌平臺交易是否合法合規(guī)等熱點、焦點問題，所以備受社會、行業(yè)以及投資人的廣泛關(guān)注。那么，什么是股權(quán)眾籌，我國有關(guān)股權(quán)眾籌有哪些法律規(guī)范，參與股權(quán)眾籌交易應(yīng)注意防控哪些法律風(fēng)險呢？我們來看看法律專家怎么說。
主持江曉清
法律支持九河律師事務(wù)所
股權(quán)眾籌：互聯(lián)網(wǎng)小額集資
記者：什么是股權(quán)眾籌？我國目前包括股權(quán)眾籌在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)交易發(fā)展的現(xiàn)狀是怎樣的？王梁律師：股權(quán)眾籌，也叫互聯(lián)網(wǎng)小額集資，是指公司出讓一定比例的股份，投資者通過出資購買公司股份，獲得公司未來股權(quán)收益。
股權(quán)眾籌是通過開放的互聯(lián)網(wǎng)平臺向眾多小額投資者募集股權(quán)資金的新型融資方式，與P2P、第三方支付、互聯(lián)網(wǎng)理財和互聯(lián)網(wǎng)保險等共同構(gòu)成互聯(lián)網(wǎng)金融的主要交易模式，相較于傳統(tǒng)的融資方式，眾籌的精髓在于小額，它融資門檻低，依托社交網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行市場營銷，低本高效，大眾參與，為新型創(chuàng)業(yè)公司融資開辟了一條新路，具有高度依賴互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，融資主體多為小微初創(chuàng)企業(yè)，投資者人數(shù)眾多及投資風(fēng)險較大等特征，是目前互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域最具創(chuàng)新、創(chuàng)業(yè)企業(yè)采用較多的一種融資方式。
股權(quán)眾籌于2009年在國外興起，2011年開始進(jìn)入我國，2013年國內(nèi)正式誕生第一例股權(quán)眾籌案例，2014年國內(nèi)出現(xiàn)第一個有擔(dān)保的股權(quán)眾籌項目，2014年11月19日，國務(wù)院總理李克強(qiáng)主持召開國務(wù)院常務(wù)會議，要求建立資本市場小額再融資快速機(jī)制，并首次提出“開展股權(quán)眾籌融資試點”，現(xiàn)正逐步成為普惠大眾、創(chuàng)造社會價值的金融方式，并逐步得到社會的認(rèn)同。
據(jù)資料顯示，截至2015年11月底，我國眾籌平臺已達(dá)249家，已籌資金88.27億元，投資人數(shù)突破800萬人。從眾籌項目類型看，科技類眾籌項目無論是在數(shù)量、金額還是在支持人次方面均遙遙領(lǐng)先其他類別，規(guī)模和人氣一直保持高速增長，并且囊括了所有千萬元級別以上的項目。細(xì)分類型方面，智能家居、智能交通、智能穿戴和健康醫(yī)療類項目籌款額相對最高，人氣最旺；機(jī)器人項目從2015年6月開始受到越來越多的關(guān)注，有望成為下一個科技類引爆點。
相關(guān)法律：保護(hù)各方利益規(guī)范多方行為
記者：那么，目前我國有哪些法律法規(guī)可以對包括股權(quán)眾籌在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)交易進(jìn)行規(guī)制？對股權(quán)眾籌合法合規(guī)性的總體制度安排又是怎樣的呢？
呂晶律師：從交易主體上看，股權(quán)眾籌涉及融資人、投資人、眾籌平臺及資金托管人四方主體。其中，融資人又稱發(fā)起人，多為小微初創(chuàng)企業(yè)或其發(fā)起人，是所融資金的使用人；投資人往往是數(shù)量龐大的互聯(lián)網(wǎng)用戶，他們利用在線支付等方式對初創(chuàng)企業(yè)或項目進(jìn)行小額投資，是實際出資人；眾籌平臺是為投融資雙方提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、投融撮合等服務(wù)，并負(fù)有一定監(jiān)管職能的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站或其他類似電子媒介，屬中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，在整個眾籌融資活動中處于“樞紐”地位，扮演著至關(guān)重要的角色；資金托管人一般是受托對所融資金進(jìn)行監(jiān)管的銀行金融機(jī)構(gòu)。
從法律關(guān)系上看，股權(quán)眾籌主要有以下三種基礎(chǔ)法律關(guān)系并存。一是融資人與投資人之間的投融資合同關(guān)系，雙方簽署《投(融)資合同》或設(shè)立《有限合伙企業(yè)協(xié)議》，雙方法律關(guān)系的實質(zhì)是股權(quán)交易；二是融資人、投資人與眾籌平臺之間的居間合同關(guān)系，一般分別簽署《融(投)資服務(wù)協(xié)議》，居間服務(wù)的對象是股權(quán)眾籌融資；三是眾籌平臺與資金托管人之間的監(jiān)管服務(wù)合同關(guān)系，一般簽署《資金監(jiān)(托)管協(xié)議》。
從法律依據(jù)上看，目前調(diào)整股權(quán)眾籌的法律規(guī)范主要有《民法通則》《公司法》《證券法》《刑法》以及國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》等法律法規(guī)，再有就是中國人民銀行等十部委出臺的《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》、中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的《場外證券業(yè)務(wù)備案管理辦法》等規(guī)范性文件。2014年12月18日中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布了《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法(試行)》，這是官方第一次出臺針對股權(quán)眾籌的規(guī)范性文件。截至目前，專門調(diào)整股權(quán)眾籌的法規(guī)、規(guī)章尚未出臺，行業(yè)的監(jiān)管體系還在完善中，許多細(xì)則尚不明確。
眾籌融資交易本身具有較大風(fēng)險，依我國法律、法規(guī)及規(guī)范性文件之規(guī)定，眾籌融資交易各方應(yīng)當(dāng)遵循誠實、守信、自愿、公平的原則，審慎履行合同義務(wù)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，尊重融資者知識產(chǎn)權(quán)，強(qiáng)化行業(yè)內(nèi)部和各交易主體的規(guī)則意識，不得損害國家利益和社會公共利益，共同促進(jìn)眾籌行業(yè)的快速健康發(fā)展。
對融資方來講，應(yīng)通過眾籌平臺向投資人如實披露企業(yè)的商業(yè)模式、經(jīng)營管理、財務(wù)、資金使用等關(guān)鍵信息，不得誤導(dǎo)或欺詐投資者，注重信息披露的真實、完整、準(zhǔn)確，以便于投資人作出投資決策，不得以眾籌名義進(jìn)行非法吸收存款、非法集資、非法從事證券業(yè)務(wù)等非法金融活動。
對投資人來講，應(yīng)當(dāng)充分了解股權(quán)眾籌融資活動風(fēng)險，提供相關(guān)財產(chǎn)、收入證明，具備對相應(yīng)風(fēng)險的辨識、判斷和承受能力，進(jìn)行小額投資。
對眾籌平臺來講，應(yīng)恪守依法、誠信、自愿、公平的原則，提供真實、準(zhǔn)確和完整的用戶信息；保證融資項目的真實、合法，發(fā)布真實、準(zhǔn)確的融資信息，不得欺詐發(fā)行，不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。要堅持平臺功能，不得變相搞資金池，不得以互聯(lián)網(wǎng)金融名義進(jìn)行非法吸收存款、非法集資、非法從事證券業(yè)務(wù)等非法金融活動，不得損害國家利益和社會公共利益。
風(fēng)險防范：發(fā)展與參與互聯(lián)網(wǎng)金融第一要務(wù)
記者：當(dāng)前，包括眾籌交易在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)金融交易還屬于新興事物，其快速發(fā)展變化超出想象，可知和不可知的風(fēng)險都有存在。那么作為各方參與者應(yīng)如何看待和規(guī)避風(fēng)險呢？楊月明律師：目前，由于我國有關(guān)股權(quán)眾籌行業(yè)監(jiān)管立法滯后，市場機(jī)制不健全以及征信體系尚不完善等多種原因，眾籌融資活動在快速發(fā)展過程中也積累了一些不容忽視的問題和風(fēng)險，導(dǎo)致股權(quán)眾籌在我國外表看似風(fēng)光，實則如履薄冰，險象橫生，法律風(fēng)險凸顯：1.刑事法律風(fēng)險：我國《證券法》第10條規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)。我國《刑法》和《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人，且數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的構(gòu)成擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。眾籌融資人或眾籌平臺，發(fā)布虛假融資信息，向投資者承諾固定回報，可能涉嫌非法集資、集資詐騙類罪名。因此，眾籌融資不能觸碰的四條法律紅線，一是向不特定的公眾發(fā)行股份；二是向超過200位特定的人發(fā)行股份；三是發(fā)布虛假信息；四是承諾給予固定回報。這是眾籌融資人、眾籌平臺所面臨的最大法律風(fēng)險。
需要特別說明的是，股權(quán)眾籌與非法集資有著本質(zhì)的區(qū)別。非法集資行為人非法吸收公眾資金，用于的是貨幣經(jīng)營(如發(fā)放貸款)，而股權(quán)眾籌募集的資金，是投向一個實體項目或公司，不是資本經(jīng)營。判斷一個融資項目是屬于股權(quán)眾籌還是非法集資的另一實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，是要看是否承諾給予固定回報。非法集資通常都以還本付息作誘餌，且承諾的利息往往高于銀行利息。而股權(quán)眾籌，則是通過網(wǎng)絡(luò)平臺會集眾多有著共同或近似理念的投資者，一起投資創(chuàng)業(yè)，它給予的投資回報，不是固定的分紅，而是股東權(quán)利，享受股東權(quán)利的同時，還要承擔(dān)投資風(fēng)險。
2.行政法律責(zé)任風(fēng)險：股權(quán)眾籌由證監(jiān)會監(jiān)管，但實際操作中，管理機(jī)關(guān)眾多，各類監(jiān)管措施較多，主要包括監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令改正、將違法違規(guī)和不履行公開承諾等情況記入誠信檔案并公布等，以及給予警告、通報批評、罰款和依法可以采取的其他處罰措施。
3.民事法律風(fēng)險：眾籌活動復(fù)合多種法律關(guān)系，眾籌平臺參與者眾多。倘若運(yùn)作不規(guī)范，眾籌主體之間，特別是眾籌平臺與其他主體之間，因信息披露不完善或有歧義、項目信息變動或前后矛盾、合同權(quán)利義務(wù)不對等等原因，極易發(fā)生資金被騙、合同違約等民事法律糾紛。鑒于相關(guān)立法尚不完備，此類糾紛給審判工作造成一定的難度，裁判結(jié)果具有不確定性。本文前述全國首例股權(quán)眾籌案即是股權(quán)眾籌民事法律風(fēng)險的典型案例。
對于投資人來說，首先要知道，股權(quán)眾籌購買的是融資人的股權(quán)。由于股權(quán)收益直接取決于融資人日后的經(jīng)營狀況，因此具有很強(qiáng)的不確定性，而這種不確定性將帶來極高的投資風(fēng)險。有資料顯示，目前創(chuàng)業(yè)風(fēng)險很大，成功比例較低，很多投資都無法回收成本，大約80%至90%的股權(quán)投資很可能打水漂。
眾籌投資人多為普通老百姓，往往不具有較強(qiáng)的投資判斷力。通過網(wǎng)絡(luò)中介平臺獲取項目信息，對融資人的真實信用狀況、資產(chǎn)狀況等無法考證，僅憑發(fā)起人的商業(yè)計劃書和自己的直觀感覺、社會經(jīng)驗來決定是否投資，投資行為欠缺理性，猶如霧里看花、隔山買牛。更有融資人與眾籌平臺相互串通，故意虛增企業(yè)估值，隱瞞企業(yè)弊端，欺騙投資人；也有的眾籌平臺中飽私囊，借助眾籌項目進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，進(jìn)行現(xiàn)金流體外循環(huán)，損害投資人利益。也有的領(lǐng)投人與融資人之間存在利益關(guān)系，融資后攜款逃匿或以投資失敗等借口讓跟投人“埋單”。
所以，投資人一定要充分認(rèn)識到股權(quán)眾籌的高風(fēng)險性，提高自我保護(hù)意識，擦亮眼睛，辨別真?zhèn)?，投資前必須要先搞明白，融資人到底是誰？項目是否真實存在？項目前景到底怎樣？購買的股權(quán)是否有工商股權(quán)登記手續(xù)？是否簽署了入股協(xié)議或股權(quán)代持協(xié)議？分紅是否有保障？所有這些是否都以法律文件的形式固定了下來？等等，這些都是進(jìn)行投資最基本的前置條件。
我們認(rèn)為，風(fēng)險防范是互聯(lián)網(wǎng)金融的第一要務(wù)，一定要防止借股權(quán)眾籌之名，行非法集資、集資詐騙或非法從事證券業(yè)務(wù)等非法金融活動之實，確實維護(hù)廣大投資者的合法權(quán)益。要按照黨中央、國務(wù)院決策部署，遵循“鼓勵創(chuàng)新、防范風(fēng)險、趨利避害、健康發(fā)展”的總體要求，盡快完善行業(yè)監(jiān)管立法，依法清晰界定股權(quán)眾籌的內(nèi)涵和邊界，建立股權(quán)眾籌平臺的強(qiáng)行備案制度、信息披露制度、第三方資金托管制度、融資上限制度及黑名單制度，加快推進(jìn)信用管理體系建設(shè)，以促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展。（來源：天津日報；編選：網(wǎng)經(jīng)社）
