(電子商務(wù)研究中心訊) 導(dǎo)讀：本文主要介紹了相對(duì)在P2P領(lǐng)域起步更早的美國的發(fā)展?fàn)顩r，界定了P2P的定義，回顧了其發(fā)展歷史，并著重介紹了現(xiàn)在美國P2P領(lǐng)域的主要玩家、監(jiān)管架構(gòu)、已經(jīng)出臺(tái)的監(jiān)管法規(guī)、典型的案例等。本文著重分析了美國P2P監(jiān)管的各個(gè)方面，包括其監(jiān)管架構(gòu)、監(jiān)管法律、依據(jù)的理論基礎(chǔ)、相關(guān)案例及未來可能的監(jiān)管方向等?？梢钥闯觯捎谥忻乐g金融市場化程度不同和政策環(huán)境不同，因此同樣是P2P，其實(shí)中美之間的差異很大。同時(shí)可以折射出國內(nèi)存在諸多不利因素，諸如金融市場化程度很低，壟斷橫行，社會(huì)征信體系極不完善，政策不明朗等，卻反而帶來更大的發(fā)展?jié)摿ΑＯＭㄟ^參考美國在P2P領(lǐng)域發(fā)展過程中的經(jīng)驗(yàn)、教訓(xùn)以及已經(jīng)相對(duì)比較成熟的監(jiān)管法規(guī)，為中國P2P領(lǐng)域的發(fā)展與監(jiān)管提供借鑒。
大綱：
一、背景介紹
1.P2P的定義
2.P2P的歷史
3.美國P2P的發(fā)展
4.美國P2P領(lǐng)域的主要玩家
5.美國的監(jiān)管架構(gòu)
二、美國P2P監(jiān)管的主要方面
1.美國的監(jiān)管機(jī)構(gòu)
2.P2P的法律架構(gòu)
3.美國對(duì)P2P的監(jiān)管理論、方法
4.美國對(duì)P2P公司及相關(guān)參與者的限制
5.P2P的創(chuàng)新與失敗
6.調(diào)查結(jié)果
三、美國P2P的監(jiān)管方向
參考文獻(xiàn)
一、背景介紹
1.P2P的定義
P2P借貸是一種通過互無關(guān)聯(lián)的個(gè)人向彼此借貸的機(jī)制，換言之，在“同伴”之間的借貸活動(dòng)，沒有包括銀行以及其他的金融中介機(jī)構(gòu)的參與。這種借貸交易發(fā)生于P2P公司運(yùn)行的網(wǎng)絡(luò)上，P2P公司可能有不同的P2P平臺(tái)。
根據(jù)美國聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司(”FDIC”)發(fā)表于2009年4月27日的文章“替代性金融服務(wù)：一種啟蒙”，P2P指“在個(gè)體之間開展經(jīng)營及法律結(jié)構(gòu)的私人借貸交易的網(wǎng)站平臺(tái)”。根據(jù)這項(xiàng)研究，“一些P2P平臺(tái)，例如VirginMoney.com，協(xié)助并規(guī)范了相互熟識(shí)的借款方和貸款方的借貸交易……其他的模式，例如Prosper.com和LendingClub公司，以在線的貸款拍賣網(wǎng)站的角色提供服務(wù)，借款方將他們的借款目的及他們希望接受的條件貼出來”，在借款人張貼出這些信息后，“貸款人根據(jù)他們對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)/回報(bào)的偏好以及多元化的需求為全部或者部分借貸投標(biāo)”，因而借款人和貸款人聯(lián)系起來了。
根據(jù)美國小型企業(yè)管理局(www.sba.gov)在2012年5月29日發(fā)表的文章，P2P“本質(zhì)上涉及將自己的想法同其他人分享，以期他人會(huì)投資于你的生意….如Prosper或者LendingClub一類的網(wǎng)站將想要放款的人同需要借錢的人聯(lián)系了起來-通常低至可以從25美元起….就是你自己決定需要借多少錢，敲定借貸的目的，并在網(wǎng)上公布出條件”。這樣，借款人可以聯(lián)系到廣泛領(lǐng)域內(nèi)的潛在貸款人，并且可能在銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)由于融資額較小或者涉及信用風(fēng)險(xiǎn)而不予以提供貸款的時(shí)候放款。P2P吸引了那些由于低信用或者無信用而不符合傳統(tǒng)的銀行借貸的借款人。
關(guān)于定義P2P的特征，有一些典型P2P的標(biāo)準(zhǔn)。下述指標(biāo)是P2P的關(guān)鍵特征：P2P行為盈利；借款人和貸款人此前不一定有關(guān)系；P2P借款公司作為平臺(tái)及中間商；借款和貸款行為發(fā)生于線上；貸款人決定投向哪家；通過這種交易產(chǎn)生的借款為無擔(dān)保貸款，并不為政府保險(xiǎn)所覆蓋。
2.P2P的歷史
P2P產(chǎn)生于社交網(wǎng)絡(luò)，并受益于借款和放款流程中的非中介化。而現(xiàn)在，之前對(duì)于社交網(wǎng)絡(luò)的依附已經(jīng)部分消失，將P2P的概念擴(kuò)大到對(duì)于之前的模式擁有優(yōu)勢的一系列貸方和借方，小型一點(diǎn)的P2P公司仍然倚重社交媒體。新的P2P平臺(tái)不斷為更廣大的人群提供更多的借貸機(jī)會(huì)。這些新型的P2P機(jī)構(gòu)也在P2P的過程中提供重要的服務(wù)。這些機(jī)構(gòu)：提供在線的投資平臺(tái)，借款人可以要求貸款人及投資人將資金轉(zhuǎn)于借款人；并為審批這些借款及標(biāo)價(jià)借款提供獨(dú)特的信用模型；驗(yàn)證借款人的身份、收入以及銀行賬戶；對(duì)借款人進(jìn)行信用審查并屏蔽不合格的借款人進(jìn)入平臺(tái)；處理借款人向貸款人的還款；為貸款人的借貸提供服務(wù)，并為借款人提供客戶服務(wù)；執(zhí)行法律合規(guī)和匯報(bào)要求；為平臺(tái)做營銷-即是，吸引新的借款人以及新的貸款人進(jìn)入平臺(tái)。
在美國的P2P的歷史對(duì)于現(xiàn)在的P2P大環(huán)境的塑造影響深遠(yuǎn)。肇始于2008年，美國證券交易委員會(huì)(SEC)要求P2P公司將其發(fā)標(biāo)作為證券登記，接受《1933證券法》的監(jiān)管。注冊過程復(fù)雜而困難-要求大量的文件以及律師和注冊費(fèi)用-包括Prosper和LendingClub都暫時(shí)中止了新的借款標(biāo)的?；ㄙM(fèi)數(shù)月時(shí)間才能整理并展示好財(cái)務(wù)及其他信息，從而完成注冊程序。其他的機(jī)構(gòu)，例如聲名赫赫的英國機(jī)構(gòu)Zopa，全部撤離了美國的P2P市場。Prosper及LendingClub都需要從SEC獲得批準(zhǔn)以運(yùn)營相應(yīng)的平臺(tái)。包括Prosper和LendingClub都會(huì)為票據(jù)創(chuàng)建二級(jí)市場，為投資人提供流動(dòng)性，從而吸引投資人進(jìn)入這些平臺(tái)-投資人此前因?yàn)镻2P領(lǐng)域缺乏流動(dòng)性而望而卻步。
二級(jí)市場的票據(jù)同時(shí)也增加了透明度-貸款人及二級(jí)買家可以在決定購買哪一項(xiàng)債權(quán)時(shí)獲取關(guān)于每一項(xiàng)債權(quán)的信息。其次，根據(jù)2008年SEC的要求，P2P機(jī)構(gòu)必須在定期的報(bào)告中披露發(fā)行情況。這些說明書為公開信息，可以通過SEC的EDGAR系統(tǒng)(電子數(shù)據(jù)收集、分析及取回系統(tǒng))獲取，這一系統(tǒng)收集、分類并展示公司的注冊信息以及提交給SEC的信息。P2P機(jī)構(gòu)在2000年后期的金融危機(jī)后期，由于銀行拒絕增加授信額度，享受過一段時(shí)間的Prosper。與之對(duì)照的是，在P2P平臺(tái)違約的借款人引發(fā)了投資人的謹(jǐn)慎及監(jiān)督。
3.美國P2P的發(fā)展
首先，奧巴馬總統(tǒng)在2012年4月5日簽署的JOBS法案允許更多的投資人較少限制地做小額投資。JOBS法案將特別規(guī)范和流程引入了眾籌程序。JOBS法案一方面確實(shí)對(duì)于眾籌機(jī)構(gòu)及個(gè)體做了限制，另一方面，JOBS法案正式承認(rèn)了眾籌，并將其引入主流。這一聯(lián)邦立法對(duì)于發(fā)行人發(fā)行的證券的價(jià)值做了限制，個(gè)人可以通過眾籌中介進(jìn)行投資。發(fā)行人可以在12個(gè)月之內(nèi)銷售最多1百萬美元的證券，個(gè)人投資者根據(jù)其凈財(cái)富和收入，可以在12個(gè)月內(nèi)在眾籌中投資最多至10萬美元。JOBS法案進(jìn)一步要求，在基于股權(quán)的眾籌中，一家獲得執(zhí)照的經(jīng)紀(jì)人或者出資的網(wǎng)站-由JOBS法案定義的數(shù)個(gè)領(lǐng)域的金融實(shí)體-作為向SEC注冊的主要載體。JOBS法案促使眾籌符合要求。
除了JOBS法案外，美國在P2P領(lǐng)域中還有其他的發(fā)展，例如創(chuàng)造了創(chuàng)新的P2P機(jī)構(gòu)Zidisha。Zidisha作為一家非盈利機(jī)構(gòu)，成為第一家不需要當(dāng)?shù)刂薪闄C(jī)構(gòu)介入而可以跨境直接連接借款人和貸款人的P2P平臺(tái)。這一P2P機(jī)構(gòu)允許個(gè)人直接向發(fā)展中國家及商人、企業(yè)家進(jìn)行小額投資。Zidisha展示了一種在發(fā)展中國家里那些尋求放款及低收入的借款人之間進(jìn)行微信貸的模式。Zidisa還可以不需要借款人的財(cái)務(wù)歷史記錄分析借款風(fēng)險(xiǎn)。此外，一些新的機(jī)構(gòu)，例如SoFi(社會(huì)金融公司)也是在P2P領(lǐng)域的令人興奮的新生兒。這些機(jī)構(gòu)銳意創(chuàng)新，在Prosper和LendingClub已經(jīng)創(chuàng)造的平臺(tái)上更進(jìn)一步，在國內(nèi)和國際領(lǐng)域都創(chuàng)造了新的P2P借貸模式。新的機(jī)構(gòu)將LendingClub和Prosper的模式與新的元素結(jié)合起來，從而豐富和發(fā)展了P2P領(lǐng)域。
4.美國P2P領(lǐng)域的主要玩家
美國P2P領(lǐng)域的主要玩家是LendingClub和Prosper。這兩家機(jī)構(gòu)是領(lǐng)域內(nèi)最大的，也是最有實(shí)力的。傳統(tǒng)上，LendingClub是世界上最大的P2P平臺(tái)。LendingClub和Prosper一起在借貸方面服務(wù)了超過20億美元資金。P2P是增長最為迅速的投資之一，很多知名的執(zhí)行官和商人加入P2P公司，表明了P2P發(fā)展迅猛，在金融領(lǐng)域會(huì)發(fā)揮更長遠(yuǎn)的作用。
除了LendingClub和Prosper以外，大的英國P2P機(jī)構(gòu)，F(xiàn)undingCircle宣布其在2013年在美國的籌資也獲得增長。尤其是通過這輪籌資，F(xiàn)undingCircle得以進(jìn)入美國市場，與處于舊金山的EnduranceLendingNetwork合并了。在合并之后，EnduranceLendingNetwork被命名為FundingCircle(美國)。當(dāng)P2P機(jī)構(gòu)獲得了合法身份和承認(rèn)之后，新的P2P機(jī)構(gòu)出現(xiàn)在新的領(lǐng)域中，例如SoFi,SoFi是一家通過校友向?qū)W生提供貸款服務(wù)的平臺(tái)。根據(jù)這家平臺(tái)的網(wǎng)站，SoFi一共向8650個(gè)借款人出借了730,000,000美元，平均每個(gè)借款人11,783美元。
5.美國的監(jiān)管架構(gòu)
在全球的諸多國家中，向大眾募集投資是非法的。在眾籌的情境下，要求個(gè)人投資換取未來的利益被認(rèn)定為證券。美國的金融證券監(jiān)管與所有權(quán)息息相關(guān)-在P2P領(lǐng)域，誰擁有債券？所有權(quán)可曾在P2P機(jī)構(gòu)和貸款人之間發(fā)生轉(zhuǎn)移？如果是的，這種轉(zhuǎn)移如何發(fā)生？當(dāng)一家P2P機(jī)構(gòu)，除了連接起貸款人和借款人之外，自己從平臺(tái)用戶那里籌資，然后將這筆錢放貸出去，這在美國法下是否算證券銷售？
最后一個(gè)問題尤其棘手。在現(xiàn)行的美國法律中，這一場景描述了證券銷售，機(jī)構(gòu)需要持有經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照，并正式注冊P2P合同。在美國，機(jī)構(gòu)的注冊和執(zhí)照都要從SEC獲取。每一個(gè)國家都有一個(gè)專門的實(shí)體或者機(jī)構(gòu)讓P2P機(jī)構(gòu)可以獲取執(zhí)照及注冊。
根據(jù)一份美國信用辦公室在2011年7月份提交給美國國會(huì)委員會(huì)的報(bào)告“P2P借貸：隨行業(yè)增長，新監(jiān)管挑戰(zhàn)或浮現(xiàn)”(“國會(huì)委員會(huì)報(bào)告”)，LendingClub及Prosper的運(yùn)營方式是通過“允許個(gè)人作為貸款人投資于借款人的債務(wù)”。平臺(tái)”增長十分迅速，截至2011年3月，Prosper和LendingClub已經(jīng)完成了63000次借貸”。根據(jù)國會(huì)委員會(huì)報(bào)告，P2P平臺(tái)“向貸款人提供了比傳統(tǒng)的儲(chǔ)蓄工具更高收益的可能，為借款人提供了更廣的渠道….個(gè)體貸款人和借款人現(xiàn)在為一個(gè)復(fù)雜的監(jiān)管結(jié)構(gòu)(在聯(lián)邦和州的層面)所管控”。貸款人可能會(huì)損失主要的借款以及投資的利息；借款人面對(duì)不熟悉的房款及回收程序。根據(jù)這一報(bào)告，“現(xiàn)在，美國證券交易委員會(huì)及州的證券監(jiān)管者主要通過披露進(jìn)行貸款人保護(hù)。在美國的P2P的監(jiān)管機(jī)構(gòu)是SEC和州監(jiān)管實(shí)體。這一系統(tǒng)“為那些傳統(tǒng)的借款人和投資人提供了一致的保護(hù)”。最后，這一報(bào)告警示說“新的監(jiān)管挑戰(zhàn)可能隨著行業(yè)繼續(xù)發(fā)展或者快速變化而浮現(xiàn)，特別是當(dāng)增長主要來自于機(jī)構(gòu)而非個(gè)體投資人的參與”。
對(duì)于向SEC的注冊的理論說明如下：當(dāng)一家P2P機(jī)構(gòu)運(yùn)用投資人的資金向借款人放貸-除了簡單地連接借款人和貸款人之外，還被視為證券銷售。當(dāng)貸款人A不僅僅是被介紹給借款人A，貸款人A而是將資金投入P2P平臺(tái)，因而借款人A、B和C通過P2P平臺(tái)收到借款，這行成了證券銷售。這種情況下，錢從貸款人A，流向平臺(tái)，然后流向借款人。這種情況下的P2P機(jī)構(gòu)連接了貸款人和借款人，但是同時(shí)也從用戶手中借款，同時(shí)放款。在美國的任何證券銷售都需要經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照，并向SEC注冊。P2P的貸款人發(fā)行的證券因而也應(yīng)當(dāng)向SEC注冊并受其監(jiān)管。
現(xiàn)在，基于這種現(xiàn)實(shí)-與存款在銀行或者其他的傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)不同-P2P的貸款人在安全、低息的借款人與有風(fēng)險(xiǎn)但是回報(bào)更高的借款人之間抉擇，P2P借貸在美國被視為一種投資手段。如果借款人在這種情況下違約，這種違約并沒有像銀行存款一樣經(jīng)過美國聯(lián)邦保險(xiǎn)公司(”FDIC”)的政府擔(dān)保。這種狀況未來可能會(huì)有變化，但是短期內(nèi)看起來無從改變。
二、美國P2P監(jiān)管的主要方面
現(xiàn)在在美國的P2P監(jiān)管的主要方面將結(jié)合法律分析及領(lǐng)域內(nèi)的實(shí)踐加以闡釋。本報(bào)告將說明在美國與P2P監(jiān)管相關(guān)的若干問題。通過結(jié)合在P2P監(jiān)管領(lǐng)域的主要方面的法律和實(shí)踐，可以揭示美國的P2P監(jiān)管的全景。
1.美國的監(jiān)管機(jī)構(gòu)
根據(jù)2014年4月份美國Chapman&CutlerLLP紐約辦公室發(fā)出的一份題為“對(duì)于P2P借貸的監(jiān)管：主要問題概述”的白皮書，“可能運(yùn)營者面臨的單一最大挑戰(zhàn)來自于證券法合規(guī)”。根據(jù)美國政府問責(zé)辦公室(美國政府司法系統(tǒng)內(nèi)的一個(gè)執(zhí)行審計(jì)、調(diào)查、評(píng)估職能的實(shí)體)向國會(huì)委員會(huì)遞交的2011年7月份的題為“P2P借貸：隨著行業(yè)發(fā)展，新的監(jiān)管挑戰(zhàn)或浮現(xiàn)”的報(bào)告，“美國證券交易委員會(huì)以及州的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要通過要求披露信息開展貸款人保護(hù)”。涉及P2P市場的監(jiān)管機(jī)構(gòu)在美國為SEC及州的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。
2.P2P的法律架構(gòu)
在美國關(guān)于P2P監(jiān)管的架構(gòu)十分復(fù)雜，但是分成不同部分后很好理解。根據(jù)Chapman&CutlerLLP2014年4月份的《白皮書》，這一監(jiān)管架構(gòu)包括很多方面。一定程度上，下述的所有美國法律、法案、法規(guī)在P2P監(jiān)管中都發(fā)揮一定作用：《證券法》、作為新的私募規(guī)則的《506規(guī)則》、《藍(lán)天法案》、《證券交易法》、《投資公司法》、《投資顧問法》、風(fēng)險(xiǎn)保留要求、與證券化相關(guān)的法律、借款法及貸款人注冊和獲取執(zhí)照、高利貸法、銀行秘密法案監(jiān)管、與第三方使用銀行許可證相關(guān)的事項(xiàng)、州執(zhí)照要求、消費(fèi)者保護(hù)法、借貸真實(shí)法案、聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法案、公平借貸法及其他法律、與債務(wù)清收程序相關(guān)的法規(guī)、隱私法、電子消費(fèi)法、多德弗蘭克法案、以及其他的破產(chǎn)及稅務(wù)考慮。一些法律、法案、法規(guī)比其他的法律發(fā)揮更重要的作用，但是所有的都應(yīng)當(dāng)在P2P機(jī)構(gòu)尋求在美國運(yùn)營時(shí)加以考慮。
對(duì)于在美國的P2P的法律架構(gòu)而言同樣重要的是眾籌規(guī)則。眾籌指連接眾多投資人與尋求債券融資或者股權(quán)融資的自然人、公司的平臺(tái)。在2012年，美國國會(huì)發(fā)現(xiàn)《聯(lián)邦證券法》成了小企業(yè)融資的障礙。被設(shè)計(jì)為解決國會(huì)關(guān)于小企業(yè)籌資的方案，JOBS法案明確提出SEC應(yīng)當(dāng)為一些小企業(yè)注冊證券提供豁免。這些小企業(yè)必須滿足公司在眾籌方面的特定標(biāo)準(zhǔn)以滿足這些豁免規(guī)則。
對(duì)于列舉的法律、法案、法規(guī)做一些簡短說明有助于全面理解P2P的監(jiān)管架構(gòu)。這一列表參考了Chapman&CutlerLLP的白皮書。
3.美國對(duì)P2P的監(jiān)管理論、方法
如今美國有一種傳統(tǒng)的方法控制P2P。為了保護(hù)P2P中的投資者和消費(fèi)者，對(duì)P2P進(jìn)行了相對(duì)嚴(yán)格的限制。聯(lián)邦政府通過諸如SEC(美國證券交易委員會(huì))registration-desires等機(jī)制為P2P公司制定一定的標(biāo)準(zhǔn)，這些公司必須符合這些標(biāo)準(zhǔn)才能合法地進(jìn)入P2P市場。這些標(biāo)準(zhǔn)控制著P2P市場，一般而言，是為了防止不成熟、沒有受過培訓(xùn)的、輕信的投資者失去巨額資金或全部金融資源。美國很多金融政策都是在大蕭條時(shí)期出臺(tái)的，在這個(gè)時(shí)期金融投資者從富有變?yōu)樨毟F并不鮮見。
就監(jiān)管而言，P2P沒有以類似于典型借貸事務(wù)的方式被監(jiān)管，相反，P2P公司被視為證券發(fā)行者。根據(jù)前面的闡釋，除了SEC實(shí)施的強(qiáng)制登記和保護(hù)投資者的法律原理，還有一些值得一提。美國最近正和嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)衰退和全球金融危機(jī)作戰(zhàn)，而且美國經(jīng)濟(jì)還沒有完全恢復(fù)。在這段艱難時(shí)期，就國家的經(jīng)濟(jì)健康而言，許多美國人開始懷疑和遷怒于銀行，因?yàn)檎嬲馗杏X到被銀行和其他傳統(tǒng)的金融機(jī)構(gòu)苛待了。在作者的印象中，美國證監(jiān)會(huì)希望在允許這些公司進(jìn)入美國P2P市場之前能確保P2P公司堅(jiān)如磐石。聯(lián)邦政府不希望除了目前的美國人之外，再有任何對(duì)財(cái)政部門的不信任的情況出現(xiàn)。
此外，關(guān)于美國的理念及P2P監(jiān)管方法，最終認(rèn)為參與P2P確實(shí)是有風(fēng)險(xiǎn)的。畢竟這樣的投資并不是由美國政府支持的。如果借款人違約，貸款人在某些平臺(tái)上可能有也可能沒有追索權(quán)。P2P公司以及實(shí)際上出資的公司面臨破產(chǎn)。正如2011年12月7日英國《每日郵報(bào)》的一篇文章所言，題目是擔(dān)心Quakle破產(chǎn)后,恐懼的增長會(huì)超過“點(diǎn)對(duì)點(diǎn)”的安全，以示要謹(jǐn)慎的使用儲(chǔ)蓄存款投資。把“點(diǎn)對(duì)點(diǎn)”看成投資多樣化的一種方式，而不是對(duì)資產(chǎn)帶來高額回報(bào)的避風(fēng)港。
美國關(guān)于P2P的監(jiān)管方式可能通過要求在P2P合法運(yùn)營之前達(dá)到一定的條件來進(jìn)行。這樣的一種監(jiān)管方法需要在聯(lián)邦和州都要用正式的文件注冊登記。而構(gòu)成美國監(jiān)管方法的標(biāo)準(zhǔn)如下:
I.在SEC證券登記
a)必須給投資者招股說明書
(1)招股說明書要求交付給投資者。招股說明書必須涵蓋全面的信息，關(guān)于發(fā)行人和證券，包括：關(guān)于這個(gè)平臺(tái)和投資說明的細(xì)節(jié)，平臺(tái)財(cái)務(wù)狀況和公司近期財(cái)務(wù)業(yè)績的分析，大量的財(cái)務(wù)信息，對(duì)相關(guān)危險(xiǎn)因素的分析，公司董事的信息，董事、職員、子公司討論的任何在平臺(tái)上進(jìn)行交易、有關(guān)法律程序的材料，以及有關(guān)證券的分布和細(xì)節(jié)。
b)向SEC提交招股說明書的補(bǔ)充
(1)這個(gè)補(bǔ)充提供了額外的信息，包括關(guān)于證券出售的數(shù)量和涉及到的細(xì)節(jié)協(xié)商條款。
II.在每個(gè)州證券登記
a)在SEC登記后，P2P平臺(tái)必須另外在每個(gè)州的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)登記要出售的這些證券，除非有豁免。
(1)著將可能被多個(gè)州收取費(fèi)用
(2)通常每年必須完成
III.現(xiàn)行報(bào)告要求，根據(jù)證券交易法
a)文件包括年度報(bào)告以10-K形式和季度報(bào)告以10-Q形式
b)任何電子市場必須在SEC注冊為“可替代的交易系統(tǒng)”交易法
IV.平臺(tái)在合法運(yùn)營之前，必須滿足一定的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)標(biāo)準(zhǔn)
a)P2P經(jīng)營企業(yè)必須風(fēng)險(xiǎn)對(duì)所有發(fā)行、轉(zhuǎn)讓、銷售的資產(chǎn)保留一些信用
b)這可能不是規(guī)避或轉(zhuǎn)移信貸風(fēng)險(xiǎn)
V.最后，平臺(tái)必須符合所有現(xiàn)行法律、法規(guī)，詳見第二部分(b)
美國監(jiān)管體制對(duì)于消費(fèi)者保護(hù)主要關(guān)注以下三個(gè)方面：第一，公平對(duì)待所有消費(fèi)者(主要是投資者)；第二，保護(hù)消費(fèi)者的隱私(主要是借款人)；第三，消費(fèi)者意識(shí)和教育(借款人和投資者雙方)。
4.美國對(duì)P2P公司及相關(guān)參與者的限制
就P2P公司的運(yùn)作而言，對(duì)于P2P公司和相關(guān)參與者都有一些限制。在美國對(duì)P2P有規(guī)定P2P公司可以做什么和不能做什么，什么是不允許，如《證券法案》和《就業(yè)法案》規(guī)定的。而在中國，P2P平臺(tái)是不允許集資的，從而形成了資金短缺，P2P公司不得從事非法集資；而且P2P公司也不是與借款人貸款關(guān)系的一部分，在美國也有特定的限制。當(dāng)一個(gè)P2P公司充當(dāng)借貸交易平臺(tái)，向平臺(tái)和成員借錢又把這些錢借出去，根據(jù)美國法律，這就是銷售證券。這種證券的銷售需要經(jīng)紀(jì)自營商許可并與美國證券交易委員會(huì)登記。作為注冊過程的一部分,P2P公司必須指定公司的產(chǎn)品定期更新招股說明書，經(jīng)美國證交許可在EDGAR。
對(duì)P2P公司和相關(guān)參與者有進(jìn)一步要求。除豁免申請(qǐng)外，P2P平臺(tái)必須將P2P活動(dòng)登記在每個(gè)證券發(fā)型的州。此外，有必須滿足廣泛的要求合規(guī)詳見第二部分(b),總結(jié)了P2P周圍的法律框架。這樣的法律要求的例子，包括《平等信用機(jī)會(huì)法》(“ECOA”)，貸款法案(TILA”)，和在就業(yè)法案符合適用的優(yōu)勢或豁免。
(1)P2P資本化的考量：貸款方
對(duì)P2P資本化有重要的門檻考量標(biāo)準(zhǔn)。盡管貸款方只需要在P2P平臺(tái)的投資達(dá)到指定的最低數(shù)額要求,但仍可能不符合成為平臺(tái)的貸款方的必備適用資格。目前,多數(shù)基于互聯(lián)的貸款平臺(tái)只接受合資格投資者”的投資，如下定義。大多數(shù)線上借貸平臺(tái)不接受那些沒被認(rèn)可的投資者的投資。
P2P平臺(tái)要求投資者必須經(jīng)過許可或者接受未經(jīng)認(rèn)可的限制投資者進(jìn)入平臺(tái)成為“合格投資者”，這樣可能會(huì)大大限制了平臺(tái)的投資者的門檻。這主要取決于平臺(tái)是否只接受“合格投資者”還是也接受那些不符合“合格投資者”要求的投資人。這有很多優(yōu)勢，比如對(duì)只接受合格投資者的平臺(tái)免稅。寧可保守的方法,接受“合格投資者”和未經(jīng)授權(quán)的運(yùn)營商都應(yīng)該遵守美國證券交易委員會(huì)登記的所有程序。作為一個(gè)“合格投資者”的標(biāo)準(zhǔn)是:(a)機(jī)構(gòu)投資者和個(gè)人、或與配偶,凈資產(chǎn)超過1000000美元,不包括主要居所的價(jià)值(也可能是受到某些“水下”抵押貸款調(diào)整);或者(b)上一年的個(gè)人收入超過200000美元的或與配偶共同收入超過300000美元以及合理的預(yù)計(jì)當(dāng)年能達(dá)到同樣的水平的。無論一個(gè)P2P平臺(tái)嚴(yán)格要求“合格投資者”或同時(shí)接受認(rèn)可和未認(rèn)可的投資者，P2P公司都必須遵守SEC的要求,通過注冊或驗(yàn)證豁免。
(2)P2P資本化的考量：公司
公司也是考量P2P資本的因素,換句話說,為P2P公司設(shè)定資本的最低標(biāo)準(zhǔn)。然而目前，美國對(duì)P2P公司的資本標(biāo)準(zhǔn)并沒有一個(gè)明確的最低標(biāo)準(zhǔn)，只是可以從LendingClub和適當(dāng)?shù)娜唛L的審批流程中看出一些關(guān)于美國證監(jiān)會(huì)注冊過程的端倪。LendingClub的章程和Prosper可以提供洞察未來P2P公司尋求與美國證券交易委員會(huì)注冊,成功注冊的P2P平臺(tái)。這些說明書可能被視為成功的例子。SEC對(duì)P2P公司注冊過程是一個(gè)新的進(jìn)化過程同時(shí)也不是很好理解的,LendingClub和Prosper招股說明書可以提供指導(dǎo),但是說明書并不權(quán)威。P2P公司尋求與美國證監(jiān)會(huì)注冊是一個(gè)漫長而昂貴的過程。根據(jù)白皮書,SEC工作人員可能會(huì)影響評(píng)論的數(shù)量和重要性的部分，但不會(huì)通過精心準(zhǔn)備注冊文件加以控制。
(3)保證
關(guān)于美國P2P市場，另一個(gè)相關(guān)的問題是進(jìn)入這個(gè)市場的擔(dān)保問題。這是一個(gè)不斷發(fā)展的領(lǐng)域，在P2P貸款擔(dān)保機(jī)制有重要的作用。投資銀行等像LendingClub這樣的公司是不由任何政府擔(dān)保的。這些P2P平臺(tái)不享受像銀行存款一樣的保護(hù),如由聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司提供的。除了這一點(diǎn),P2P平臺(tái)可以對(duì)貸款方保證公司平臺(tái)上的投資嗎？
根據(jù)白皮書，P2P平臺(tái)可能與一個(gè)獨(dú)立的公司進(jìn)入“備份”服務(wù)協(xié)議,如果平臺(tái)可以不再這樣做在這個(gè)“備用”服務(wù)機(jī)構(gòu)服務(wù)的貸款(換句話說,收集借款人的利息和本金)。這個(gè)備份協(xié)議只有在平臺(tái)不能貸款服務(wù)的時(shí)候才會(huì)發(fā)生。不過,這并不能保證投資者。任何破產(chǎn)法院都可以許可平臺(tái)用于支付所有未償還的貸款,因此投資者可能會(huì)蒙受損失甚至這些投資者不投資。此外,一個(gè)“備份”服務(wù)機(jī)構(gòu)可能不會(huì)對(duì)服務(wù)失敗的貸款在平臺(tái)立即開放貸款服務(wù)。償貸失敗和收賬失敗會(huì)給投資者導(dǎo)致重大損失。在當(dāng)前美國P2P的大環(huán)境中,沒有對(duì)P2P平臺(tái)投資者的保障，也不能通過美國政府或平臺(tái)本身獲得。
(4)缺乏第三方支付機(jī)制
不像在中國一樣,在美國,貝寶等第三方支付機(jī)制的P2P平臺(tái)并不常見。借貸機(jī)制通過第三方付款,如貝寶，不像在中國一樣會(huì)被使用。在美國,P2P平臺(tái)負(fù)責(zé)處理從借款人向貸款人支付/貸款投資人之間的付款；服務(wù)貸款;在某些情況下,收集逾期付款。一個(gè)美國P2P公司不使用第三方支付機(jī)制的例子，正是LendingClub。支付直接通過LendingClub從借款人到貸款人。
5.P2P的創(chuàng)新與失敗
LendingClub以及Prosper在美國P2P領(lǐng)域中保持行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者地位。兩者都是加州公司,也都成功在美國證監(jiān)會(huì)注冊。在2008年證監(jiān)會(huì)決定P2P公司需要進(jìn)行產(chǎn)品注冊。LendingClub也成功創(chuàng)建二級(jí)市場,提高在P2P領(lǐng)域的流動(dòng)性。在這樣的二級(jí)市場,銀行可能會(huì)把平臺(tái)記錄出售給銀行B或C。而一些更早的P2P平臺(tái)失敗了，很大程度上是因?yàn)閷?duì)篩選借款方掉以輕心了。
在英國,有一個(gè)突出的P2P失敗案例。在2011年,僅僅一年之后,英國公司Quakle停業(yè)，留下了近100%的拖欠貸款。在其平臺(tái)上,Quakle試圖根據(jù)一組分?jǐn)?shù)衡量借款人的信譽(yù),某種程度上類似于一個(gè)反饋評(píng)分。這樣一個(gè)評(píng)分系統(tǒng)不鼓勵(lì)償還貸款。如研究P2P，Quakle的教訓(xùn)是:Quakle依賴于社會(huì)媒體數(shù)據(jù)來計(jì)算借款人的信用等級(jí);Quakle沒有通過行業(yè)組織2011年認(rèn)證—也就是說,一個(gè)自治的行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)組成的行業(yè)成員,點(diǎn)對(duì)點(diǎn)金融協(xié)會(huì)否認(rèn)Quakle認(rèn)證;Quakle平臺(tái)在付款,收集,和債務(wù)復(fù)蘇有問題;以及Quakle資金不足和小規(guī)模30貸款價(jià)值僅為20000英鎊(英鎊)。從Quakle失敗的教訓(xùn)來看，未來P2P公司包括嚴(yán)格的行業(yè)認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)、P2P公司權(quán)力大小、強(qiáng)大的資本基礎(chǔ)、客戶良好的債務(wù),換句話說,“壞賬”比率小;采取合法信譽(yù)度量,而不是通過社交媒體來計(jì)算。
6.調(diào)查結(jié)果
根據(jù)國會(huì)委員會(huì)的報(bào)告,LendingClub和Prosper遵循類似的貸款流程。這些類似的貸款促進(jìn)過程是兩個(gè)非常成功的P2P平臺(tái)的特點(diǎn)。首先,每個(gè)平臺(tái)參與者在P2P平臺(tái)的網(wǎng)站注冊一個(gè)名字。第一個(gè)注冊過程包括一般信息，來確定借款者和貸款者的資格。接下來,每個(gè)借款人通過確定借款人的信用完成貸款申請(qǐng)。這兩個(gè)P2P平臺(tái)基于信用評(píng)分,要求貸款金額等因素分配每個(gè)貸款請(qǐng)求。過去的拖欠,信用記錄,可以作為銀行評(píng)估借款人的信用水平的參考。銀行不評(píng)估銀行的信譽(yù)。銀行可能只需要顯示最低收入的滿意度和/或資產(chǎn)。
接下來,P2P平臺(tái)在線的平臺(tái)上發(fā)布批準(zhǔn)貸款請(qǐng)求、貸款金額、利率、和信用評(píng)級(jí)。每筆貸款的利率根據(jù)信用評(píng)級(jí)或貸款等級(jí)確定。銀行也可以選擇添加借款人的附加信息,如收入水平和貸款目的。銀行可以在這個(gè)平臺(tái)上手動(dòng)選擇個(gè)人貸款或貸款組合。后者可能會(huì)使用自動(dòng)創(chuàng)建投資組合機(jī)制。
根據(jù)國會(huì)委員會(huì)的報(bào)告,“銀行不直接向借款人發(fā)放貸款。“銀行”購買貸款本票,對(duì)應(yīng)于所選擇的借款人的貸款。“銀行選擇貸款基金,WebBank存款工業(yè)銀行總部位于猶他州,批準(zhǔn)貸。據(jù)報(bào)告Congressio在這個(gè)過程中，WebBank出售貸款和將貸款分配到P2P平臺(tái)，價(jià)格等于本金，P2P平臺(tái)收到銷售相關(guān)票據(jù)債權(quán)人。未付款的風(fēng)險(xiǎn)永遠(yuǎn)取決于WebBank;相反,通過記錄風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到銀行。最終委員會(huì)、“銀行不直接向借款人發(fā)放貸款。“銀行”購買貸款本票指出,對(duì)應(yīng)于選中的借款人。
正如更早的討論,P2P平臺(tái)獨(dú)家服務(wù)通過P2P進(jìn)程創(chuàng)建的貸款。收集從借款人每月通過電子資金轉(zhuǎn)移。接下來,向貸款人支付:P2P平臺(tái)中扣除1%的服務(wù)費(fèi)用和其他適用的費(fèi)用,資金不足或其他問題。然后P2P平臺(tái)本身“信用每個(gè)銀行的賬戶他或她分享剩余的資金。”最后,關(guān)于拖欠貸款,P2P平臺(tái)可能試圖恢復(fù)拖欠貸款或參考違約貸款第三方收集機(jī)構(gòu)。
三、美國P2P的監(jiān)管方向
未來，與P2P監(jiān)管相關(guān)的美國法規(guī)可能會(huì)經(jīng)歷多次改變。行業(yè)監(jiān)管協(xié)會(huì)，例如Quakle未能滿足其進(jìn)入標(biāo)準(zhǔn)而未獲加入的組織，未來可能扮演更重要的角色。沒有其他判斷準(zhǔn)則的時(shí)候，是否成為這些組織的會(huì)員能幫助客戶辨別哪些機(jī)構(gòu)有實(shí)力、值得信賴，另外一些則不是。Quakle被這類P2P行業(yè)協(xié)會(huì)拒之門外，對(duì)于Quakle和它的客戶來說都是判斷其可靠性的清晰的信息。
此外,美國政府需要對(duì)P2P的監(jiān)管，美國政府問責(zé)辦公室的報(bào)告,詳細(xì)潛在額外的監(jiān)督P2P的部分存款保險(xiǎn)公司或消費(fèi)者金融保護(hù)局都是組成部分。SEC可能不適合監(jiān)督這一新興、跨領(lǐng)域和發(fā)展的領(lǐng)域。報(bào)告表明,新的安排下的監(jiān)管責(zé)任,借款人將繼續(xù)當(dāng)前的保護(hù),這種重新安排可能回更大程度上保護(hù)銀行。相信對(duì)P2P公司的投資者和消費(fèi)者的保護(hù)還會(huì)有嚴(yán)格的資格要求和注冊要求。然而,隨著時(shí)間的推移，登記和監(jiān)督將從負(fù)擔(dān)過重的證監(jiān)會(huì)轉(zhuǎn)到新生的消費(fèi)者金融保護(hù)局。
美國證券交易委員會(huì)(SEC)的注冊要求設(shè)立了很高的市場準(zhǔn)入門檻，有效阻止了那些沒有優(yōu)秀運(yùn)營模式的新參與者加入。在接受SEC監(jiān)管之后，P2P(個(gè)人網(wǎng)貸)平臺(tái)每天都要至少一次或者多次向SEC提交報(bào)告。
這個(gè)要求有些時(shí)候顯得過分，但是，全面的信息披露有很重要的意義。P2P平臺(tái)需要將每天的貸款列表提交給SEC，保證當(dāng)有消費(fèi)者對(duì)P2P平臺(tái)提起法律訴訟的時(shí)候，有存檔的記錄來證明是否存在錯(cuò)誤信息誤導(dǎo)消費(fèi)者。這個(gè)措施或許可以使消費(fèi)者在申請(qǐng)貸款時(shí)，免于不實(shí)信息的誤導(dǎo)。
P2P平臺(tái)的注冊文件和補(bǔ)充材料包含著廣泛的信息，例如經(jīng)營狀況、潛在的風(fēng)險(xiǎn)因素、管理團(tuán)隊(duì)的構(gòu)成和薪酬以及公司的財(cái)務(wù)狀況。任何希望成為P2P平臺(tái)借款人的消費(fèi)者必須要嘗試盡可能多地了解P2P平臺(tái)，理解P2P借貸內(nèi)在的風(fēng)險(xiǎn)。消費(fèi)者有各種途徑可以了解到P2P借貸，這有助于他們衡量自身的風(fēng)險(xiǎn)承受度、多樣化投資、理智而非盲目地將錢投入到P2P平臺(tái)或其他貸款當(dāng)中。
另外，美國實(shí)行按行為監(jiān)管。
美國的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)很少對(duì)各種機(jī)構(gòu)的性質(zhì)進(jìn)行區(qū)分，而是根據(jù)各機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)采取執(zhí)法行動(dòng)。例如，聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)(FTC)對(duì)于銀行和P2P機(jī)構(gòu)沒有明確的管轄權(quán)，但是銀行或者P2P機(jī)構(gòu)如果采取了法律意義上的“不公平或者欺騙性行為”，F(xiàn)TC就可以采取執(zhí)法行動(dòng)。美國的監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)為，只要金融機(jī)構(gòu)提供了全面、真實(shí)、無偏差的信息披露和風(fēng)險(xiǎn)提示，作為理性人的消費(fèi)者經(jīng)衡量后，就可以根據(jù)自身情況做出正確的選擇。
在向SEC登記注冊之前，Prosper和LendingClub允許貸款人直接購買貸款份額。P2P平臺(tái)通過WebBank，以向P2P平臺(tái)負(fù)有還款義務(wù)的信用憑證形式，向借款人發(fā)放貸款，同時(shí)設(shè)立相對(duì)應(yīng)的信用憑證。WebBank再將這些信用證出售給貸款人。這個(gè)模式有效地將借款人和貸款人直接聯(lián)系起來。
在SEC登記注冊之后，P2P平臺(tái)改變了這一模式，從而反映出售給貸款人的信用憑證屬于證券類別，同時(shí)遵守相關(guān)的證券法律。借款人的貸款仍然是由WebBank來發(fā)放，然后WebBank會(huì)將債權(quán)賣給P2P平臺(tái)，P2P再將這些貸款又以收益權(quán)憑證形式賣給貸款人。
通過這種形式，貸款人就成了P2P平臺(tái)的無擔(dān)保債權(quán)人，而非是借款人的債權(quán)人，在借款人違約的情況下，貸款人只有很有限的途徑去追索。
WebBank在整個(gè)過程中的作用就是分銷貸款，這是P2P平臺(tái)沒有相關(guān)牌照所不能做的業(yè)務(wù)。進(jìn)一步來說，考慮到有大量的法律和監(jiān)管法規(guī)針對(duì)消費(fèi)者貸款發(fā)行這一環(huán)節(jié)，因而委托有牌照的銀行來分銷貸款，有助于P2P平臺(tái)符合這些法律法規(guī)的要求，也有利于美國的多頭監(jiān)管，從而保護(hù)借貸雙方，防止欺詐。
還有其他的因素一定程度上影響著P2P監(jiān)管的方向。雖然現(xiàn)在還無法預(yù)計(jì)未來P2P的監(jiān)管，與此相關(guān)的是，現(xiàn)在美國的P2P機(jī)構(gòu)需要向SEC注冊，并受其監(jiān)管，一份近期的美國政府問責(zé)辦公室的報(bào)告詳述了未來P2P可能也會(huì)受到FDIC或者消費(fèi)者金融保護(hù)局的監(jiān)管。更明確的說，沒有哪一家機(jī)構(gòu)在這個(gè)時(shí)點(diǎn)曾經(jīng)說明對(duì)于P2P直接監(jiān)管。然而，這份報(bào)告暗示了P2P異常重要-重要到未來可能需要更多監(jiān)管。
因?yàn)镻2P平臺(tái)面對(duì)的服務(wù)群體更多，市場容量更大，且規(guī)則尚不完善，有非常巨大的成長空間，而國內(nèi)P2P也很有可能成為現(xiàn)有金融體系內(nèi)的服務(wù)補(bǔ)充，這對(duì)推動(dòng)整個(gè)金融行業(yè)市場化有非常深遠(yuǎn)的意義。
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2011年12月7日英國《每日郵報(bào)》文章中,2011DailyMailarticle,Fearsgrowoversafetyof“peer-to-peer”savingsafterlenderQuaklegoesbust（來源：新浪財(cái)經(jīng)；文/黃才華 Mr. BuckThompson；編選：網(wǎng)經(jīng)社）
