(電子商務(wù)研究中心訊) 近年來，眾籌作為一種新興的融資方式發(fā)展非常迅速。它借助互聯(lián)網(wǎng)和社交網(wǎng)絡(luò)平臺的傳播特性，實現(xiàn)了線上“一站式”投融資。不僅減少了交易成本，而且大大提升了交易效率。眾籌面向社會大眾發(fā)起，也突破了傳統(tǒng)眾籌設(shè)置高門檻只針對特定群體發(fā)起的模式，使得普通大眾有機會參與到投融資的經(jīng)濟活動中。然而，由于面前國內(nèi)眾籌立法的缺失，使得眾籌活動缺少行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的參照及相應(yīng)的行業(yè)監(jiān)管。國內(nèi)眾籌網(wǎng)站和眾籌模式也呈現(xiàn)良莠不齊的狀況，隱含較大的法律風(fēng)險。因此，在探討眾籌架構(gòu)的同時，探究眾籌的法律風(fēng)險十分必要，一方面有助于從法律的視角更理性的認(rèn)識眾籌，另一方面也有助于眾籌的參與者更好地規(guī)避潛在風(fēng)險。
大 綱
一、眾籌的概述
二、域外眾籌規(guī)制措施借鑒
三、眾籌案例
四、眾籌架構(gòu)
五、中國眾籌的法律風(fēng)險
六、中國眾籌監(jiān)管動態(tài)
一、眾籌的概述
(一)定義
眾籌是指項目發(fā)起人通過利用互聯(lián)網(wǎng)和社交網(wǎng)絡(luò)傳播的特性，發(fā)動公眾的力量，集中公眾的資金、能力和渠道，為中小企業(yè)、創(chuàng)業(yè)者或者個人進(jìn)行某項活動或者某個項目或者創(chuàng)辦企業(yè)提供必要的資金援助的一種融資方式。
(二)分類
眾籌可以分為債權(quán)眾籌、股權(quán)眾籌、回報眾籌和捐贈眾籌等。
債權(quán)眾籌，即投資者對于項目或者公司進(jìn)行投資，獲取一定比例的債權(quán)，未來獲取利息收益并收回本金，中國市場上的P2P即是一種債權(quán)眾籌。典型代表為Kiva Zip。
股權(quán)眾籌，即投資者對于項目或者公司進(jìn)行投資，獲取一定比例的股權(quán)。典型代表為Upstart、人人投。
回報眾籌是投資者對于項目或者公司進(jìn)行投資，獲取產(chǎn)品或者服務(wù)。典型代表為Kickstarter、Indiegogo。
捐贈眾籌為投資者對于項目或者公司進(jìn)行無償捐贈。典型代表為Causes、YouCaring。
(三)特點
相較于傳統(tǒng)的融資方式，眾籌的精髓在于小額和大量。它的融資門檻低，而且不再以是否擁有商業(yè)價值作為唯一的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這為新型創(chuàng)業(yè)公司的融資開辟了一條新路徑。眾籌的基本特征：通過互聯(lián)網(wǎng)完成投融資全過程;依托于社交網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行市場營銷;低成本和高效率;大眾參與，直接貢獻(xiàn)。
(四)發(fā)展歷史和現(xiàn)狀
眾籌的文化根源是通過社區(qū)為項目進(jìn)行募資，后者已有數(shù)百年的歷史?；ヂ?lián)網(wǎng)的發(fā)展使得這種基于社區(qū)的融資模式遷移到線上，降低交易成本并拓展了潛在的受眾。早在2000年初，眾籌就成為一種新型的為項目進(jìn)行融資的方式。受益于這種低成本的融資方式，小企業(yè)以及在金融業(yè)中缺乏背景的企業(yè)家們得以通過網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行募資。2008年全球金融危機之后，各國的經(jīng)濟普遍陷入低迷，企業(yè)融資更加困難。眾籌以快速、低廉的特性成為一種日益流行的融資方式。眾籌的興起源于美國網(wǎng)站Kickstarter，該網(wǎng)站通過搭建網(wǎng)絡(luò)平臺面對公眾籌資，讓有創(chuàng)造力的人可能獲得他們所需要的資金，以便使他們的夢想有可能實現(xiàn)。
眾籌發(fā)展經(jīng)歷過三個階段：第一階段是用個人力量就能完成，支持者成本比較低，在最初更容易獲得支持，第二階段是技術(shù)門檻稍微高的產(chǎn)品。第三階段則是需要小公司或者多方合作才能實現(xiàn)的產(chǎn)品，這個階段的項目規(guī)模比較大、團(tuán)隊更專業(yè)、制作能力更精良，因此也能吸引到更多的資金。
從全球范圍來看，近年來眾籌融資發(fā)展迅速。根據(jù)市場調(diào)查公司Massolution的研究報告，2009年全球眾籌融資額僅5.3億美元，2012年快速上升至27億美元，2013年達(dá)到51億美元。2007年全球有不足100個眾籌融資平臺，到2012年底已超過460個，成功為100多萬個項目募資，覆蓋社會公益、創(chuàng)業(yè)、藝術(shù)、影視、音樂、互動數(shù)字媒體等多個類別。從地區(qū)分布來看，北美和歐洲是眾籌最活躍的地區(qū)，其在2012年的眾籌融資額占全球眾籌融資總額的95%。從募資形式來看，2012年眾籌融資募得的27億美元中，52%通過捐贈模式，44%通過借貸模式，4%通過股權(quán)模式。歐洲是股權(quán)模式使用最廣泛、增長最快的地區(qū)。
回報眾籌融資占眾籌融資平臺的數(shù)量最大，并且保持較快的復(fù)合增長率，復(fù)合增速達(dá)79%；而債務(wù)眾籌融資在眾籌融資平臺的占比最小，復(fù)合增速為50%；股權(quán)眾籌融資則保持最快的復(fù)合增長率，達(dá)到114%，主要在歐洲呈現(xiàn)高速增長。在籌資效率上，財務(wù)回報型的眾籌平臺——股權(quán)眾籌融資和債務(wù)眾籌融資在諸如應(yīng)用軟件和電子游戲開發(fā)、電影、音樂和藝術(shù)領(lǐng)域表現(xiàn)得非常有效率。其中債務(wù)眾籌平臺的融資效率最高，該類平臺上的項目從發(fā)起到完成募集的時間只有股權(quán)眾籌和捐贈眾籌的一半。而股權(quán)眾籌則在籌資規(guī)模上突出，超過21%的項目的融資額都超過250000美元，只有6%的項目所籌集的資金規(guī)模小于10000美元。股權(quán)眾籌也因此成為中小企業(yè)融資的一種可行的替代方式。
在盈利模式上，眾籌平臺主要通過向籌資者收取一定的交易費用(傭金)來獲取收益，傭金的數(shù)額按支付給籌資者資金的一定比例來確定，支付比例從最低的籌資規(guī)模的2%到最高的25%不等。其中北美和歐洲由于眾籌平臺之間的競爭程度較高，平均傭金比例為7%，低于世界其他國家8%的平均水平。此外，眾籌平臺還有一部分收入來源于向投資者收取的固定費用，大約是每個項目15美元的平均水平。
二、域外眾籌規(guī)制措施借鑒
由于這一領(lǐng)域發(fā)展迅猛，在發(fā)展過程中存在的風(fēng)險也愈演愈烈，國內(nèi)呼喚監(jiān)管法規(guī)的呼聲也越來越高。在監(jiān)管法規(guī)出臺之前，我們可以通過美國和英國的監(jiān)管措施獲得一些監(jiān)管及風(fēng)險防范的啟發(fā)。
(一)英國
2014年，英國金融行為監(jiān)管局(FCA)發(fā)布了《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌和通過其他方式發(fā)行不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管規(guī)則》(下稱《監(jiān)管規(guī)則》)，并于2014年4月1日起正式施行。
據(jù)英國P2P金融協(xié)會的統(tǒng)計，2013年1-11月，英國替代性金融市場(包括P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌、產(chǎn)品眾籌、票據(jù)融資等業(yè)務(wù))規(guī)模已超過6億英鎊，其中P2P網(wǎng)絡(luò)借貸所占比例高達(dá)79%。
2013年10月24日，金融行為監(jiān)管局首先發(fā)布了《關(guān)于眾籌平臺和其他相似活動的規(guī)范行為征求意見報告》，詳細(xì)介紹了擬對“網(wǎng)絡(luò)眾籌”的監(jiān)管辦法。截至2013年12月19日，這份征求意見報告共收到98條反饋意見，受訪者普遍認(rèn)可這份報告推行的方案。FCA結(jié)合反饋意見，正式出臺了《監(jiān)管規(guī)則》，并計劃于2016年對其實施情況進(jìn)行復(fù)查評估，并視情況決定是否對其進(jìn)行修訂。FCA表示，制定這套監(jiān)管辦法的目的，一是適度地進(jìn)行消費者保護(hù)；二是從消費者利益出發(fā)，促進(jìn)有效競爭。
FCA將納入監(jiān)管的眾籌分為兩類：借貸型眾籌(Crowdfunding based on loan，即P2P借貸)和股權(quán)投資型眾籌(Crowdfunding based on investment)，并制定了不同的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，從事以上兩類業(yè)務(wù)的公司需要取得FCA的授權(quán)，捐贈類眾籌(Donation-based crowdfunding)、預(yù)付或產(chǎn)品類眾籌(Pre-payment or rewards-based crowdfunding)則不在監(jiān)管范圍內(nèi)，無需FCA授權(quán)。
FCA對于借貸型眾籌的相關(guān)規(guī)則要點如下：
1、最低資本要求及審慎標(biāo)準(zhǔn)
《監(jiān)管規(guī)則》規(guī)定以階梯型計算標(biāo)準(zhǔn)來要求資本金，具體標(biāo)準(zhǔn)如下：5000萬英鎊以內(nèi)的資本金比例為0.2%；超過5000萬英鎊但小于2.5億英鎊的部分0.15%；超過2.5億英鎊但小于5億英鎊的部分0.1%；超過5億英鎊貸款的部分0.05%。
FCA考慮到借貸型眾籌幾乎沒有審慎性要求的經(jīng)驗，所以為公司安排過渡期來適應(yīng)。FCA決定，在過渡期實行初期2萬英鎊、最終5萬英鎊的固定最低資本要求。其中，被FCA完全授權(quán)的公司在2017年3月31日前都可以實行過渡安排，同時提醒在公平交易局(OFT)監(jiān)管下的借貸型眾籌平臺不必實行審慎標(biāo)準(zhǔn)直到被FCA完全授權(quán)。
2、客戶資金規(guī)則
若網(wǎng)絡(luò)借貸平臺破產(chǎn)，應(yīng)對現(xiàn)存貸款合同做出合理安排。如果公司資金短缺，將會由破產(chǎn)執(zhí)行人計算這部分短缺并按照比例分?jǐn)偟矫總€客戶身上。而執(zhí)行破產(chǎn)程序所涉及到的費用也將由公司持有的客戶資金承擔(dān)。這意味著無論公司從事什么業(yè)務(wù)，一旦失敗，客戶資金將受到損失。公司必須隔離資金并且在客戶資產(chǎn)規(guī)范(Client Assets Sourcebook)條款下安排資金。
3、爭端解決和金融監(jiān)督服務(wù)機構(gòu)的準(zhǔn)入
FCA將制定規(guī)則以便投資者進(jìn)行投訴。投資者首先應(yīng)向公司投訴，如果有必要可以上訴至金融監(jiān)督服務(wù)機構(gòu)。爭端解決沒有特定的程序，只要保證投訴得到公平和及時的處理即可。FCA主張公司自主開發(fā)適合他們業(yè)務(wù)流程的投訴程序，盡量避免產(chǎn)生過高的成本。投資者在向公司投訴卻無法解決的情況下，可以通過向金融監(jiān)督服務(wù)機構(gòu)投訴解決糾紛。
如果網(wǎng)絡(luò)借貸平臺沒有二級轉(zhuǎn)讓市場，投資者可以有14天的冷靜期，14天內(nèi)可以取消投資而不受到任何限制或承擔(dān)任何違約責(zé)任。
特別注意的是，雖然從事P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的公司取得FCA授權(quán)，但投資者并不被納入金融服務(wù)補償計劃(FSCS)范圍，不能享受類似存款保險的保障。
4、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸公司破產(chǎn)后的保護(hù)條款
為了建立適當(dāng)?shù)谋O(jiān)管框架以平衡監(jiān)管成本和收益，目前FCA不對P2P網(wǎng)貸公司制定破產(chǎn)執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。因為即使制定嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)要求，也不能避免所有的風(fēng)險。如果這些標(biāo)準(zhǔn)沒有按照預(yù)期運行，消費者依然可能受到損失。FCA希望投資者清楚，制定嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)不僅代價極大而且也不能夠移除所有風(fēng)險。同時FCA希望可以由公司自己制定適合其商業(yè)模式及消費者的制度和方法。
5、信息披露
P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺必須明確告知消費者其商業(yè)模式以及延期或違約貸款評估方式的信息。與存款利率作對比進(jìn)行金融銷售推廣時，必須要公平、清晰、無誤導(dǎo)。另外，網(wǎng)站和貸款的細(xì)節(jié)將被歸為金融推廣而納入到監(jiān)管中。
6、FCA報告規(guī)范
網(wǎng)絡(luò)借貸平臺要定期向FCA報告相關(guān)審慎和財務(wù)狀況、客戶資金、客戶投訴情況、上一季度貸款信息，這些報告的規(guī)范要求將于2014年10月1日開始實施。其中，審慎和財務(wù)報告只有公司被完全授權(quán)的一個季度后才開始提交。另外，平臺的收費結(jié)構(gòu)不在報告規(guī)則要求里。
(二)美國
美國眾籌融資發(fā)展雖然相對較早，但由于股權(quán)性眾籌涉嫌違反1933年《證券法》向公眾非法發(fā)行證券，因此各眾籌平臺基本上從事的都是預(yù)購性質(zhì)的眾籌，而并非完全融資意義上的眾籌。為解除法律限制，2012年美國國會通過了《初創(chuàng)期企業(yè)推動法案》(簡稱“JOBS法案”)，正式將眾籌融資合法化。美國總統(tǒng)奧巴馬高度評價法案的意義，他認(rèn)為：“80年前通過的法律(指美國1933年《證券法》)使得很多人無法投資。但是80年來發(fā)生了很多的變化，法律卻依舊未變。法案的通過，將使得初創(chuàng)企業(yè)和小企業(yè)獲得大量的、新的潛在投資者，即美國民眾。史無前例地，普通美國人將能在線投資他們所信任的企業(yè)?！本唧w而言，該法案圍繞眾籌融資的便捷性和投資者保護(hù)的有效性問題，主要包括以下五個方面內(nèi)容：
1、豁免眾籌融資注冊發(fā)行及其相關(guān)數(shù)額等限制
法案的核心是對符合條件的眾籌融資的注冊發(fā)行豁免。證券注冊發(fā)行是美國證券發(fā)行的基本原則，同時也存在有限例外，如私募發(fā)行、針對發(fā)行人親戚朋友的發(fā)行。與此前豁免注冊發(fā)行最大的不同是，眾籌豁免面向的不是某一特定投資者群體(俱樂部性質(zhì))，而是面向不特定大眾，并且參與眾籌的大眾個體基本上都是小額投資。法案在放開眾籌融資的同時，從發(fā)行人和投資者兩個角度也對眾籌融資進(jìn)行了四項限制：(1)發(fā)行人每年通過網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)行證券不得超過100萬美元。
(2)年收入或資產(chǎn)凈值不足10萬美元的，每年所投金額不得超過2000美元或其年收入或資產(chǎn)凈值的5%，取二者中較高值；投資者年收入或資產(chǎn)凈值超過10萬美元的，每年所投金額不得超過其年收入或凈資產(chǎn)值的10%，但上限為10萬美元。上述這些金額并不是一直固定的，法案授權(quán)SEC根據(jù)美國勞工統(tǒng)計局公布的消費者價格指數(shù)變化情況至少每五年調(diào)整一次。
(3)眾籌必須通過經(jīng)紀(jì)人或融資平臺(Funding Portal)進(jìn)行，且這些中介機構(gòu)需要符合該法案規(guī)定的相關(guān)資質(zhì)。
(4)發(fā)行人必須遵循法案規(guī)定的有關(guān)條款(主要涉及信息披露)。
鑒于眾籌融資的投資者單筆投資額度較小，法案沒有對眾籌的參與人員數(shù)量進(jìn)行限制，即眾籌企業(yè)的股東沒有數(shù)量限制。
2、明確發(fā)行人基本信息披露義務(wù)
普通證券發(fā)行信息披露規(guī)則存在程序繁瑣、操作成本較高等問題，增加了發(fā)行人的融資成本，并不適宜于眾籌這樣的小規(guī)模融資。為降低籌資融資成本，增加其便捷性和經(jīng)濟性，法案減輕了發(fā)行人的信息披露負(fù)擔(dān)。與此同時，為保護(hù)小額投資者權(quán)益，按照法案要求發(fā)行人仍然需要向SEC、中介機構(gòu)、潛在的投資者提供基本的信息披露。
需要披露的信息主要包括：
(1)發(fā)行人的姓名、法律性質(zhì)、地址、網(wǎng)址。
(2)發(fā)行人董事和高級管理人員的姓名以及持有發(fā)行人股份超過20%的股東。
(3)發(fā)行人經(jīng)營現(xiàn)狀和預(yù)期經(jīng)營計劃的描述。
(4)發(fā)行人財務(wù)狀況的描述。
(5)發(fā)行人目標(biāo)融資的目的和預(yù)期用途描述。
(6)發(fā)行人的目標(biāo)融資額、實現(xiàn)目標(biāo)融資額的最后期限，定期更新實現(xiàn)目標(biāo)融資額的進(jìn)度。
(7)證券價格或決定證券價格的方法，發(fā)行人所有權(quán)和資本結(jié)構(gòu)的描述。
為保障上述披露的嚴(yán)格執(zhí)行，法案明確規(guī)定針對發(fā)行人及其董事和管理人員的民事訴訟，上述任何一方?jīng)]有按照規(guī)定對于主要事實如實陳述或疏忽披露，都將依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
3、建立小額投資者保護(hù)機制
傳統(tǒng)證券監(jiān)管主要是通過發(fā)行人信息披露要求來保護(hù)投資者權(quán)益。法案為確保眾籌融資的便捷性和經(jīng)濟性，改進(jìn)了眾籌方式發(fā)行證券的信息披露規(guī)則，簡化后的信息披露規(guī)則在減輕發(fā)行人監(jiān)管負(fù)擔(dān)的同時，也增加了證券投資欺詐的可能性，因而眾籌融資中投資者保護(hù)問題可能更加突出。
為此，法案除借助有限的信息披露規(guī)則外，還采用其他多種方式保護(hù)投資者利益：
(1)限制投資者每年的投資額度，降低投資者可能承擔(dān)的投資風(fēng)險總額。
(2)不允許采用廣告來促進(jìn)發(fā)行，但允許發(fā)行人通過中介機構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)平臺向投資者發(fā)出通知。
(3) 對發(fā)行人如何補償促銷者做出限制。
(4)授予SEC針對融資平臺的監(jiān)管權(quán)、執(zhí)行權(quán)及其他規(guī)則制定權(quán)，授權(quán)其制定針對發(fā)行人和融資中介的相關(guān)規(guī)則。
4、明確眾籌融資中介角色與職能
眾籌融資必須借助在SEC注冊的中介機構(gòu)，而不能由發(fā)行人與投資者之間直接完成。這些中介機構(gòu)必須在SEC登記為經(jīng)紀(jì)人或融資平臺。
中介機構(gòu)應(yīng)遵守一系列義務(wù)：
(1)必須在被認(rèn)可的一家自律性協(xié)會進(jìn)行登記，接受協(xié)會組織的約束。
(2)必須對潛在的投資者揭示眾籌融資蘊藏的風(fēng)險和進(jìn)行投資者教育。
(3)確保每個投資者閱讀了投資者教育信息，明確斷定投資者理解其承擔(dān)整個投資損失的風(fēng)險，并且這個投資者有能力承擔(dān)此損失。
(4) 確保每個投資者回答了有關(guān)調(diào)查問卷表。
(5)至少在眾籌證券發(fā)行前21天，必須向SEC和潛在的投資者提供發(fā)行人依據(jù)法案所要求披露的信息。
(6)必須采取措施減少眾籌融資交易中的欺詐現(xiàn)象，中介機構(gòu)要對發(fā)行人董事、高管、主要股東背景進(jìn)行調(diào)查。
(7)當(dāng)沒有達(dá)到融資預(yù)定目標(biāo)時，中介機構(gòu)不得將所籌資金轉(zhuǎn)移給發(fā)行人。
(8)保證投資者沒有超過年度投資額度的限制。中介機構(gòu)有義務(wù)使投資者按法案所規(guī)定的年度額度限制進(jìn)行投資。
(9)必須采取措施保護(hù)投資者的隱私權(quán)，嚴(yán)格保護(hù)從投資者處獲得的相關(guān)信息。
(10)限制對促銷給予補償，禁止任何人通過將潛在投資者的個人信息提供給眾籌融資的經(jīng)紀(jì)人或融資平臺而獲得補償；限制中介機構(gòu)與發(fā)行人有利益關(guān)系。
此外，法案還進(jìn)行了兜底性規(guī)定，要求中介機構(gòu)遵守SEC為滿足投資者保護(hù)和公共利益規(guī)定的其他條款。
5、允許特定條件下轉(zhuǎn)售眾籌證券
法案的上述規(guī)定都是針對眾籌融資一級市場，而對二級市場幾乎沒有提及。法案針對二級市場僅規(guī)定投資者在購買證券后一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)售通過眾籌所購買的證券，但是以下三種情形除外：
(1) 向發(fā)行人轉(zhuǎn)讓；
(2) 向出售者的家庭成員轉(zhuǎn)讓；
(3) 向合格投資者轉(zhuǎn)讓。
三、眾籌案例-以社區(qū)商業(yè)地產(chǎn)為例(一)美國某地產(chǎn)開發(fā)商眾籌平臺
該某地產(chǎn)開發(fā)商眾籌平臺是一家總部位于華盛頓的新型社區(qū)房地產(chǎn)企業(yè)，于2010年成立。其致力于將閑散的社會資金整合進(jìn)入社區(qū)地產(chǎn)投資，讓社區(qū)居民以持股的方式參與社區(qū)建設(shè)。迄今為止，該平臺已經(jīng)成功通過互聯(lián)網(wǎng)在全美24個城市進(jìn)行眾籌，包括住宅、商鋪、酒店、混合業(yè)態(tài)等地產(chǎn)開發(fā)項目。第一批項目已經(jīng)開始向社區(qū)股東分紅。
2013年華盛頓H街道東北社區(qū)內(nèi)一座拆后重建的建筑(906號)成為該平臺的首度獲批項目，華盛頓和弗吉尼亞的居民可以在該平臺網(wǎng)站上購買改造項目的股權(quán)，每股100美元。很快1500份股權(quán)就被搶購一空。這個項目面向公眾發(fā)行的股票總數(shù)為3500股-占項目總成本的25%。該平臺網(wǎng)站的投資人將會得到他們所投資房地產(chǎn)的部分所有權(quán)，將可得到一定比例的房租收入和承租人一定比例的收入分紅。該平臺對外發(fā)行的眾籌股分為兩個檔次：A檔能夠享有管理權(quán)，對項目的發(fā)展方向擁有決定權(quán)和投票權(quán);B檔即為沒有投票權(quán)的普通股東。據(jù)了解，該平臺參與的地產(chǎn)投資項目年化收益率通常在6%~10%之間。
(二)中國某房地產(chǎn)眾籌平臺
該房地產(chǎn)眾籌平臺在網(wǎng)站上推出房地產(chǎn)眾籌產(chǎn)品，每份金額1000元，第一期項目共有443人參與眾籌，上線不到三天，目標(biāo)別墅順利出手。據(jù)悉，第一期項目選定的房產(chǎn)原價3萬/平方米，認(rèn)購金額卻僅有2.2萬/平方米，也就意味著投資者眾籌可以打七折。雖然該眾籌平臺方面并不承諾預(yù)期收益，但相對較大的保值和升值空間可想而知。
據(jù)了解，該房產(chǎn)的最長持有期限不超過3年。參與者可以投票決定是否將房產(chǎn)賣出以獲得投資收益，參與眾籌者一人一票，投票結(jié)果超過51%即為通過。同時，也可在房產(chǎn)證下來后將房產(chǎn)投資份額進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。
四、眾籌架構(gòu)-以商業(yè)地產(chǎn)的架構(gòu)為例
國內(nèi)案例
名稱 | 某咖啡 |
股東人數(shù) | 近200人 |
股東投資數(shù)額 | 每人60000元人民幣，相當(dāng)于10股 |
規(guī)則 | 投資人以股東身份進(jìn)入行業(yè)圈子為目的，無財務(wù)回報要求 |
投資人持股方式 | 協(xié)議代持 |
投資人退出機制 | 未明確退出機制，未來可以開放會籍買賣。近期，該案例已經(jīng)拿到B輪融資，目前看，出售股份，管理層回購甚至上市都是可能的選項。 |
投資人對于投資款項監(jiān)管 | 投資款一次性到賬，監(jiān)管機制不夠成熟 |
投前決策 | 項目資料簡單，無需盡調(diào)，更多看項目發(fā)起人的圈子和感召力 |
投后管理 | 參與股東大會行使完全股東權(quán)力 |
適合項目類型 | 會所、餐飲、美容等高頻消費的中高端服務(wù)場所。創(chuàng)業(yè)咖啡的眾籌模式中設(shè)立的是一種非物質(zhì)的回報，即互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)和投資的圈子和人脈。這也說明，眾籌不同于其他融資之處，即回報并不一定是金錢利潤 |
國外案例
名稱 | Fundrise (美國) |
股東人數(shù) | 24,033 名成員 |
股東的認(rèn)購數(shù)額 | 100美元及以上 |
持股比率 | Fundrise 投資有限公司是Fundrise有限公司的全資子公司 |
形式 (合伙，有限公司，其他) | 投資人從Fundrise投資有限公司購買項目支付票據(jù)，這些項目支付票據(jù)都與Fundrise投資有限公司所作的相應(yīng)項目投資對應(yīng)，項目支付票據(jù)的表現(xiàn)直接與相應(yīng)的項目投資對應(yīng)。 |
期限 | 短期：成熟期1-5年 |
股東回報 | 年度回報率12-14%。多數(shù)Fundrise 投資均為夾層債和優(yōu)先股權(quán)的混合結(jié)構(gòu)。這意味著作為投資者既可以獲得預(yù)期的季度分紅支出的價值，以及從升值中獲得的潛在長期利益。 |
決策/投票/委員會領(lǐng)導(dǎo) | Fundrise為一家網(wǎng)上投資平臺，客戶可以直接通過其服務(wù)投資商業(yè)地產(chǎn)-通過特定資產(chǎn)的份額-當(dāng)一位客戶在Fundrise的平臺投資時，這一投資直接投資于項目支付票據(jù)，而非直接投資于資產(chǎn)。這一項目支付票據(jù)與Fundrise投資有限公司的特定項目投資綁定。Fundrise投資有限公司針對每一由出售給投資人的項目支付票據(jù)出資構(gòu)成的單個地產(chǎn)項目設(shè)計債權(quán)及有限股權(quán)投資（“相應(yīng)的項目投資”） 。在Fundrise投資有限公司發(fā)起相應(yīng)的項目投資之前，它會先向投資人出售項目支付票據(jù)，將這些票據(jù)的表現(xiàn)與相應(yīng)的項目投資的表現(xiàn)直接綁定。每一組項目支付票據(jù)都是單獨的，與項目投資的表現(xiàn)綁定，有特定的利率以及成熟期。如果Fundrise投資有限公司對某一系列的項目支付票據(jù)收到足額的認(rèn)購，則其可以用以為相應(yīng)的項目投資出資。如果其沒有收到足額認(rèn)購，F(xiàn)undrise可以自行決定，或者可以終止該次發(fā)行，或者可以為剩余未認(rèn)購部分尋找過橋融資。 |
利益結(jié)構(gòu) | 項目支付票據(jù)是Fundrise投資有限公司向投資人出售的一種特殊的有限責(zé)任，其收入用于資助相應(yīng)的項目投資。Fundrise投資有限公司從相應(yīng)的項目投資中獲得收益分配后，其會支付項目支付票據(jù)。 |
如何設(shè)置購買行為 | 股東可以根據(jù)股東的偏好，包括職業(yè)網(wǎng)絡(luò)、地址以及回報情況等瀏覽潛在的提議；股東可以完全在網(wǎng)上交易，包括電子法律文本、監(jiān)管回顧、基金轉(zhuǎn)讓以及所有權(quán)記錄等。Fundrise將投資人直接與網(wǎng)上的單獨的資產(chǎn)聯(lián)系。Fundrise的股東“了解”他們的投資-利用股東作為這些股東作為這些城市的居民的內(nèi)在市場知識，股東可以做出更明智的投資，可以支持這些股東認(rèn)識并信任的開發(fā)商和鄰居。股東在開發(fā)及重新塑造這些城市的過程中發(fā)揮著作用。 |
股東間安排的特殊條款 | 投資者投資的管理項目的地產(chǎn)公司負(fù)責(zé)為投資人定期更新項目信息。報告包括對于項目進(jìn)展、主要事件以及財務(wù)狀態(tài)的更新。股東根據(jù)自己的狀況進(jìn)行投資-有單筆最少投資為100美元的。即便在總統(tǒng)簽署JOBS法案之前，F(xiàn)undrise已經(jīng)向SEC以及州的監(jiān)管者提交了本土的公開發(fā)行，允許所有的當(dāng)?shù)鼐用?不僅僅是認(rèn)證投資者-可以做出少至100美元的投資。Fndrise讓股東可以直接投資，減少了房地產(chǎn)開發(fā)過程中的中間商，降低了費用，增加了投資人的潛在回報。Fundrise打造了第一個線上的房地產(chǎn)產(chǎn)業(yè)的股票發(fā)行。 |
名稱 | Realty Mogul (美國) |
股東數(shù)量 | 至少6000人 |
股東投資額 | 5000美元及以上 |
持股比例 | 股東以有限成員的身份購買有限公司的股份-這些有限公司擁有特定投資產(chǎn)業(yè)的股份。投資人與一家通常被成為“贊助商”或“操盤者”的專業(yè)地產(chǎn)公司一起投資，公司可以發(fā)現(xiàn)切實可行的項目并在收購資產(chǎn)后實施相應(yīng)的管理工作。這些公司一般需要其他投資人提供一項資產(chǎn)所需要的部分（或者大部分）的資金-而且這些投資人然后回分享一些項目的收益（以及風(fēng)險）。盡管有時候會使用有限合伙的形式，多數(shù)地產(chǎn)投資都使用有限責(zé)任公司的形式。這些實體不但向投資人（通常也包括贊助商）提供有限責(zé)任，他們還允許從房地產(chǎn)所有權(quán)中獲取的稅收減免的傳導(dǎo)作用。Realty Mogul的子公司經(jīng)常被投資者個體-Realty Mogul的客戶以及贊助商分開。 |
形式(合伙，有限公司，其他) | 當(dāng)股東以股權(quán)投資Realty Mogul時，以有限投資人的身份購買一家有限公司的股權(quán)。有限責(zé)任公司可以提供責(zé)任保護(hù)，將投資人的個人資產(chǎn)同投資的風(fēng)險隔離。 |
條款 | 在Realty Mogul上面找到的私營交易是在美國周邊的物理資產(chǎn)。這些投資并不在公開的股票交易市場交易，也不易被出售或者交易。不同的資產(chǎn)有不同的“持有期間”。持有期間是指投資人在介入投資，在該投資對象被轉(zhuǎn)售或者債務(wù)被付清之前的時間段，可以從6個月到5年時間不等。作為投資人，當(dāng)公司分配現(xiàn)金時，你將會收到投資的收益。主要在以下兩種情況下分配現(xiàn)金（1）投資人收取其作為股權(quán)投資人獲取的每股利益或者作為債權(quán)投資人獲取的利益，或者（2）出售該資產(chǎn)。 |
股東的回報 | 如基金募齊，投資人可以收到頻繁的信息更新及投資人的現(xiàn)金股份回報；如基金沒有募齊，則100%的錢都還回給投資人。投資回報的范圍在5%到20%之間。 |
決策/投票/委員會領(lǐng)導(dǎo) | 有限責(zé)任公司的決定被一份叫“經(jīng)營合同”的文件所控制。盡管每份經(jīng)營協(xié)議都有輕微不同，它們通常都包括一位經(jīng)理（他也可能同時是成員）以及有限成員。經(jīng)理通常負(fù)責(zé)做出日常決策，有限成員在交易中作為被動投資人。經(jīng)理通?？梢詻Q定向有限成員分配多少現(xiàn)金，以及保留多少，并衡量每份資產(chǎn)可能的銷售。有一些特定的活動可能會誘發(fā)有限成員的投票，有限成員在管理成員對于協(xié)議的某些條款違約或者重大過失時可以采取行動。在Realty Mogul有限責(zé)任公司中，管理方為RM Manager 有限責(zé)任公司，Realty Mogul的全資子公司。 |
利益結(jié)構(gòu) | 一家有限責(zé)任公司作為有限成員的股份。這種有限責(zé)任公司擁有一家特定的投資資產(chǎn)的股份。 |
如何設(shè)置收購 | Realty Mogul 的股東可以瀏覽線上市場并學(xué)習(xí)具體的投資。對于每一個投資機遇，都有詳細(xì)的信息，包括預(yù)計投資時間，預(yù)期年回報，資產(chǎn)及地理位置的信息，以及涉及該投資的所有公司及個人的簡介。一旦股東決定其對于哪項投資感興趣，股東即可以完成該項投資。股東可以簡易且安全地在線上簽署法律文本，并通過支票或者電匯形式完成支付。 |
股東間安排的特定條款 | Realty Mogul開展兩種投資(1)現(xiàn)金流股權(quán)投資及(2) 地產(chǎn)債務(wù)。對于第一種投資，Realty Mogul側(cè)重于對現(xiàn)存的現(xiàn)金流進(jìn)行股權(quán)投資，例如對公寓樓、辦公樓、零售商店、存儲店以及一些家庭住宅等。在投資中，投資人將其金錢聚集起來，購買特定資產(chǎn)的一部分或者購買資產(chǎn)池。投資由專業(yè)的地產(chǎn)投資公司開展收購或者管理，這種公司被稱為“主辦者”，有成功的記錄。投資者針對租金的現(xiàn)金流以及最終出售資產(chǎn)時的收益擁有權(quán)益。對于這種投資的持有時間一般為3-7年。這些投資有時候被稱為“辛迪加”，因為地產(chǎn)公司會集合其他的投資人的投資者。對于第（2）類，Realty Mogul上可以得到的其他投資機會是債務(wù)。在這一投資中，投資人集合其資金購買特定的債務(wù)或者債務(wù)池。這一債務(wù)與一項居住資產(chǎn)或者商業(yè)資產(chǎn)對應(yīng)，這一債務(wù)由資產(chǎn)擔(dān)保，直至借款人全額償還借款。投資人一般每月都可以獲得收益，到期日會獲得大額資金償還。對于債權(quán)的持有期間可以從幾個月到幾年時間不等。 |
名稱 | The House Crowd (英國) |
股東數(shù)量 | 至少1900個投資人 |
股東的投資 | (1) 7.5% 收入投資模式：至少3000英鎊； (2) 收入及資產(chǎn)增值模式：至少1000英鎊 |
股份比例 | (1) 7.5% 收入投資模式:股東在House Crowd的特殊目的公司的債券上投資。每一個特殊目的公司購買一處資產(chǎn)并將其轉(zhuǎn)為高收益出租資產(chǎn)。這些資產(chǎn)位于英國的曼徹斯特。 (2)收入及資產(chǎn)增值模式:股東投資于House Crowd的特殊目的公司的股份。在停止發(fā)行股份后，每一個特殊目的公司都購買一處資產(chǎn)并將其轉(zhuǎn)為高收益的供出租的房產(chǎn)。 |
形式(合伙，有限責(zé)任公司，等) | 英國的有限公司 |
條款 | (1) 7.5% 收入投資模式：18個月，每6個月支付最低收入；(2) 收入及資產(chǎn)增值模式：最低利潤在出售資產(chǎn)后以50%/50%的比例分配。 |
股東收益 | 兩個投資模式: (1)投資于資產(chǎn)，僅獲取收入 (年化7.5%); (2) 投資于資產(chǎn)以獲取收入 (年化6% ) 以及資產(chǎn)增值 |
決策/投票/委員會領(lǐng)導(dǎo) | 顧客加入House Crowd擁有的投資者集團(tuán)，以獲得關(guān)于特定投資的具體信息。House Crowd設(shè)立單獨的公司，收購每項資產(chǎn)，并只能向150個表達(dá)過投資興趣的人遞送投資的信息。投資者投資于公司的優(yōu)先股，僅可以將關(guān)于投資的信息發(fā)送給表達(dá)了投資意向的150個人。投資人投資的優(yōu)先股所在的公司購買House Crowd旗下的資產(chǎn)。在購買資產(chǎn)、募集基金及出租后，來自出租利益的紅利以最低6%年化的利率付出。 |
利益結(jié)構(gòu) | (1) 7.5% 的收入投資模式：股東在House Crowd的特殊目的公司以債券的形式投資，每個特殊目的公司購買一處資產(chǎn)，之后將其轉(zhuǎn)換為高收益出租資產(chǎn)； (2) 收入及資產(chǎn)增值模式：股東投資到House Crowd的特殊目的公司的股份中，每個特殊目的公司購買一處資產(chǎn)并將其轉(zhuǎn)化為高收益供出租的資產(chǎn)。在后一情境中，所有的收益都在House Crowd及投資人之間以各50%的比例進(jìn)行分配。 |
如何架構(gòu)購買 | 投資人完全不參與選擇資產(chǎn)的過程。House Crowd允許投資人選擇投資的項目，但是House Crowd并未特地明確每個項目購買的資產(chǎn)。 |
股東間安排的特別條款 | 不像在美國，在英國的House Crowd的投資人沒有投資的數(shù)額限制，也沒有每年交易數(shù)量的限制。House Crowd也沒有向金融監(jiān)督局注冊。在股東及House Crowd之間的特別安排條款是投資人的退出策略。一旦涉及的資產(chǎn)被出售，投資人的資金及收益會返還給投資人。House Crowd一般意向上會根據(jù)市場狀況持有資產(chǎn)5年左右。如果股東希望在House Crowd出售資產(chǎn)之前收回投資，其可以選擇根據(jù)House Crowd 指定的方式將其利益出售。House Crowd會發(fā)出收購要約或者幫助其在SPV的有限公司中尋找一位收購人。 |
五、中國眾籌的法律風(fēng)險
(一)眾籌模式涉及的相關(guān)法律問題及風(fēng)險的一般性分析
由于中國專門的眾籌立法缺失，實踐中的眾籌相關(guān)的各種安排都是在現(xiàn)有法律框架下尋找盡可能相關(guān)的依據(jù)，以確保其適法性。
1、利率
利率主要出現(xiàn)在債權(quán)眾籌模式中，出資人在回收資金的過程中，通常還可以收取利息。利率應(yīng)該收多少算是合法有效，是值得考慮的問題。
根據(jù)《中華人民共和國合同法》第211條：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定?！?/p>
《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》(法(民)【1991】21號)第6條：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。
2、服務(wù)費
根據(jù)《合同法》第23章“居間合同”第424條：“居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報酬的合同?！币约暗?26條：“居間人促成合同成立后，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報酬。對居間人的報酬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報酬。居間人促成合同成立的，居間活動的費用，由居間人負(fù)擔(dān)。”
3、電子合同
根據(jù)《電子簽名法》第3條：“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！奔啊峨娮雍灻ā返?4條：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力?！?/p>
4、第三方支付平臺
根據(jù)《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》(人民銀行令【2010】第2號)第3條：“非金融機構(gòu)提供支付服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法規(guī)定取得《支付業(yè)務(wù)許可證》，成為支付機構(gòu)。支付機構(gòu)依法接受中國人民銀行的監(jiān)督管理。未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何非金融機構(gòu)和個人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)?！?/p>
5、持股平臺
股權(quán)眾籌下，通常會將募集的出資人的投資放入一個持股平臺或者會以代持的方式來處理，這體現(xiàn)了《公司法》、《合伙企業(yè)法》以及最高院關(guān)于股份代持司法解釋的相關(guān)規(guī)定的運用。
6、非法吸收公眾存款
根據(jù)《刑法》第176條：“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>
同時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》法釋[2010]18：“違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第176條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
(1)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；
(2)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；
(3)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；
(4)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
此外,《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(2014年3月25日)規(guī)定：“向社會公開宣傳”：包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴散而予以放任等情形?！北热?，在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的；以及以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》法釋[2010]18號：“非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：
(1)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；
(2)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；
(3)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；
(4)造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的?！?/p>
盡管這一追訴標(biāo)準(zhǔn)還有可以商量的余地，但作為目前生效的追訴標(biāo)準(zhǔn)，在確定是否構(gòu)成非法集資犯罪方面具有重要意義。超過上述金額或者上述出借人數(shù)量而吸收存款的，就應(yīng)當(dāng)被追究非法集資的刑事責(zé)任。此外，按照最高法院、最高檢察院和公安部2014年聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱“《非法集資司法解釋2014年》”)的規(guī)定，“為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任”。
在中國尚缺乏對眾籌立法的情形下，眾籌模式在形式上似乎已經(jīng)同時滿足了四個要素，即:未經(jīng)審批、通過網(wǎng)站公開推薦、承諾一定的回報、向不特定對象吸收資金。但是，眾籌模式與非法集資仍有本質(zhì)的區(qū)別，因為它不是由平臺吸收公眾存款或集資的行為，而是平臺只是一個服務(wù)中介，嫁接項目方和出資方，構(gòu)成一對多或多對多的網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)。但必須指出，這只是一種法理上的解釋和判斷，由于立法尚未跟上，合法和非法往往處于一個相對模糊和不確定的狀態(tài)中，尤其相關(guān)執(zhí)法部門的意見往往能直接決定或影響項目的生死，法律風(fēng)險猶存。
7、集資詐騙
非法集資是未經(jīng)過有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限審批集資，集資者不具備集資的主體資格，承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式；向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數(shù)人；以合法形式掩蓋其非法集資的實質(zhì)。對于網(wǎng)絡(luò)化非法集資活動的界定，重點是根據(jù)最高法司法解釋關(guān)于非法集資的四個特征要件來判斷，即：非法性、公開性、利誘性、社會性。
依據(jù)《中華人民共和國刑法》第192條【集資詐騙罪】的規(guī)定：“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)?！?/p>
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條對詐騙方法進(jìn)行了明確：
(1)不具有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；
(2)不具有募集基金的真實內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；
(3)不具有銷售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；
(4)以投資入股的方式非法吸收資金的；
(5)以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；
(6)利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的……
同時，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條明確了“非法占有”的認(rèn)定。此外，第五條明確了“數(shù)額較大”的認(rèn)定：
(1)個人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。
(2)單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。
由上述規(guī)定可見，刑法對于非法集資類犯罪采取極其嚴(yán)厲的立法態(tài)度。甚至將集資詐騙類犯罪規(guī)定為重刑。而眾籌的大眾參與集資的特點極容易與非法集資關(guān)聯(lián)起來，稍有不慎出現(xiàn)越界，就有可能觸犯非法集資的法律紅線，涉嫌非法集資類犯罪。
8、非法發(fā)行證券
股權(quán)類眾籌目前是存在最大法律風(fēng)險的眾籌模式，最可能涉及的犯罪是非法發(fā)行股票犯罪，該罪有兩紅線不能碰，一是公開(不限制人數(shù)，因為涉及不特定人)，二是超過200人(雖然有些非上市公眾公司股東超過200人，但是特殊原因造成，原則上不允許突破)。根據(jù)司法實踐，基于SNS社交平臺進(jìn)行的宣傳或推廣，屬于公開方式。
此前，有公司在淘寶網(wǎng)、微博等互聯(lián)網(wǎng)平臺向公眾轉(zhuǎn)讓股權(quán)、成立私募股權(quán)投資基金等，這種行為已經(jīng)被監(jiān)管層明確定性為一種新型的非法證券活動。
目前大多股權(quán)眾籌網(wǎng)站實行的投資模式都借了有限合伙制的殼，即投資人先組建有限合伙企業(yè)，再以整體入股創(chuàng)業(yè)公司，通過這種方式保證投資者人數(shù)不超出50人上限。但這種方式也存在問題，根據(jù)證監(jiān)會新發(fā)布的《私募投資基金管理暫行辦法》，可以“穿透”計算人數(shù)。
9、非法經(jīng)營
如果眾籌平臺未經(jīng)批準(zhǔn)，在平臺上擅自銷售有關(guān)的金融產(chǎn)品或產(chǎn)品，并且造成了嚴(yán)重后果，達(dá)到了刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則涉嫌非法經(jīng)營犯罪?！蹲C券投資基金法》(2012修訂)第九十八條：“從事公開募集基金的銷售、銷售支付、份額登記、估值、投資顧問、評價、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)等基金服務(wù)業(yè)務(wù)的機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定進(jìn)行注冊或者備案?！北M管該規(guī)定僅針對公開募集基金的銷售等服務(wù)機構(gòu)，私募基金有關(guān)法律法規(guī)并未對私募基金銷售機構(gòu)及人員的資質(zhì)作出強制性要求，但如果涉及銷售金融產(chǎn)品，應(yīng)謹(jǐn)慎。
10、民事法律風(fēng)險
眾籌除了可能會面臨前述法律風(fēng)險之外，由于眾籌天然存在的大眾參與集資模式必然涉及人數(shù)眾多，這必將導(dǎo)致大家利益安排不一致，關(guān)切點也不盡相同。所以，必然會伴隨如下民事法律風(fēng)險發(fā)生：1、合同違約糾紛，主要表現(xiàn)在產(chǎn)品質(zhì)量不符合約定，不能如期還款造成的債務(wù)糾紛等；2、股權(quán)爭議，對于采取股權(quán)代持方式的股權(quán)類眾籌，還可能存在股權(quán)代持糾紛等；3、退出糾紛，如果沒有事先設(shè)計好退出機制或者對退出方式設(shè)計不當(dāng)，極容易引發(fā)大量的糾紛；4、民事訴訟程序上的問題，比如訴訟主體資格確定問題，集團(tuán)訴訟問題，電子證據(jù)認(rèn)定問題，損失確定標(biāo)準(zhǔn)問題，刑民交叉及刑事附帶民事訴訟等諸多程序問題。
為了避免不必要的民事法律爭議，在眾籌模式設(shè)計及具體的交易流程設(shè)計上，要關(guān)注每一個細(xì)節(jié)，把每一個細(xì)節(jié)用一個個法律文本固化下來，避免約定不明發(fā)生爭議。具體如下：
作為眾籌平臺，應(yīng)當(dāng)設(shè)立好眾籌規(guī)則，參與者必須遵守眾籌規(guī)則，相關(guān)各方與眾籌平臺應(yīng)當(dāng)有一份比較完整的協(xié)議，這個協(xié)議如果在線上完成，則運用電子簽名方式進(jìn)行，平臺應(yīng)做好流程及文檔管理；
對于需求雙方，就具體的債、股權(quán)投融資應(yīng)做好具體協(xié)議的簽署工作，如果在線上進(jìn)行的話，可運用電子簽名方式進(jìn)行，平臺應(yīng)保管好整個電子文檔備查；
對于眾籌過程中發(fā)生的股權(quán)代持問題，一定要簽署好股權(quán)代持協(xié)議，對股權(quán)代持的有關(guān)問題進(jìn)行詳細(xì)的約定，避免爭議。不過盡管中國法律認(rèn)可代持，我們傾向于認(rèn)為代持存在的風(fēng)險較大，以持股平臺來架構(gòu)更佳；
作為眾籌結(jié)構(gòu)的中的三方，投資方、平臺及需求方(眾籌發(fā)起人)，應(yīng)各自明確責(zé)任，根據(jù)各自在交易中的地位簽署相應(yīng)的法律協(xié)議。如果眾籌結(jié)構(gòu)中因需要涉及更多的第三方(如資金監(jiān)管方，擔(dān)保方)，應(yīng)根據(jù)其在眾籌中權(quán)利義務(wù)做好協(xié)議安排，明確權(quán)責(zé)。
(二)各類眾籌可能涉及具體法律風(fēng)險及防范
1、債權(quán)類眾籌的刑事和行政法律風(fēng)險
債權(quán)類眾籌表現(xiàn)的一般形式為P2P模式，其最可能觸碰的刑事罪名是非法集資類犯罪，主要是非法吸收公眾存款和集資詐騙。屬于公檢法司法機關(guān)受理和管轄的范圍。同樣，如果尚未達(dá)到非法集資的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則其可能構(gòu)成非法金融行政違法行為，屬于人民銀行監(jiān)管處罰的范圍。
那么如何避開非法集資類的刑事或行政法律風(fēng)險呢？在目前監(jiān)管層對互聯(lián)網(wǎng)金融持積極開放的態(tài)度下，債權(quán)類眾籌可以創(chuàng)新，但不要觸碰法律紅線，如果不去觸碰央行官員劃定的3條法律紅線，則債權(quán)類眾籌則可能避開非法集資類的刑事犯罪或行政違法風(fēng)險。具體如下：
第一條法律紅線：當(dāng)前相當(dāng)普遍的理財資金池模式，即P2P平臺將借款需求設(shè)計成理財產(chǎn)品出售，使投資人的資金進(jìn)入平臺中間賬戶，產(chǎn)生資金池；
第二條法律紅線：為不合格借款人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險，即P2P平臺未盡到對借款人身份的真實性核查義務(wù)，甚至發(fā)布虛假借款標(biāo)的；
第三條法律紅線：則是典型的龐氏騙局，即P2P平臺發(fā)布虛假借款標(biāo)，并采取借新還舊的旁氏騙局模式，進(jìn)行資金詐騙的。
根據(jù)上述劃定的3條法律紅線，作為債權(quán)類眾籌，要充分把自己定位為中介平臺，回歸平臺類中介的本質(zhì)，為投資方與資金需求方提供準(zhǔn)確的點對點服務(wù)，不得直接經(jīng)手資金，不得以平臺為資金需求方提供擔(dān)保，不得以平臺承諾回報，不得為平臺本身募集資金，不得建立資金池。并且要嚴(yán)格審查融資方的信息，嚴(yán)防虛假融資信息的發(fā)布。
2.股權(quán)類眾籌刑事或行政法律風(fēng)險
股權(quán)類眾籌目前是法律風(fēng)險最大的一類眾籌，也是未來發(fā)展空間最大的一類眾籌模式，其最可能觸碰的刑事法律風(fēng)險是非法證券類犯罪，歸屬于公檢法受理和管轄。同樣，若達(dá)不到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則屬于非法證券類行政違法行為。歸屬于證券監(jiān)督管理機關(guān)管轄和受理。
實踐中，多數(shù)股權(quán)眾籌平臺采取會員制，以實現(xiàn)不特定對象向特定對象的轉(zhuǎn)變。但什么標(biāo)準(zhǔn)可以實現(xiàn)特定化的目的，《證券法》沒有規(guī)定。從各國經(jīng)驗來看，界定私募中交易對象的范圍主要包括三個標(biāo)準(zhǔn)：(1)投資經(jīng)驗；(2)與發(fā)行人的特殊關(guān)系；(3)財富標(biāo)準(zhǔn)。且不論上述三個標(biāo)準(zhǔn)的具體要求，目前也很少股權(quán)眾籌平臺依據(jù)上述三個標(biāo)準(zhǔn)來設(shè)置會員資格門檻。部分股權(quán)眾籌平臺的投資人審核形如虛設(shè)，只要投資人填寫姓名和身份證號即獲得通過，姓名和身份證號的信息是否有經(jīng)過真實性審核都難以確保，很難說符合了以非公開方式宣傳和向特定對象募集的要求。
其次，通過SPV持股的問題。證監(jiān)會2014年8月21日發(fā)布并實施的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第13條第2款規(guī)定，“以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)”。由此可見，通過SPV持股是需要穿透核查最終投資者并合并計算投資者人數(shù)的，因此通過SPV持股的方式并非完全的靈丹妙藥。當(dāng)然，將來監(jiān)管部門如果對中小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)眾籌實施小額豁免，那么對投資者的數(shù)量限制自然會被放寬或完全放開。值得注意的是，穿透計算限于“以合伙企業(yè)、契約等非法人形式”的持股平臺，如果以公司法人形式作為持股平臺會產(chǎn)生怎樣的法律后果，目前尚需證監(jiān)會進(jìn)一步確定。
那么，如何避開非法證券類的刑事或行政法律風(fēng)險呢？在目前監(jiān)管層對互聯(lián)網(wǎng)金融持積極開放的態(tài)度下，證監(jiān)會已經(jīng)開始調(diào)研股權(quán)類眾籌存在相關(guān)問題。股權(quán)類類眾籌可以創(chuàng)新，但不要觸碰法律紅線。股權(quán)類眾籌以下六條法律紅線不能碰：
第一條法律紅線：不向非特定對象發(fā)行股份；
第二條法律紅線：不向超過200個特定對象發(fā)行股份；
第三條法律紅線：不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式發(fā)行股份；
第四條法律紅線：對融資方身份及項目的真實性嚴(yán)格履行核查義務(wù)，不得發(fā)布風(fēng)險較大的項目和虛假項目。
第五條法律紅線：對投資方資格進(jìn)行審核，告知投資風(fēng)險。
第六條法律紅線：不得為平臺本身公開募股。
在具體操作層面上，作為股權(quán)眾籌平臺，應(yīng)做好需求兩端的嚴(yán)格審查和限定，對投資人資格進(jìn)行嚴(yán)格審查，并告知投資風(fēng)險，只有經(jīng)過注冊且通過嚴(yán)格審核的投資人才具備資格，才可能看到投資方的項目。同樣道理，平臺需要對項目發(fā)布方股東信息，產(chǎn)品信息，公司信息進(jìn)行嚴(yán)格審查，必要時實地查看，做好法律、財務(wù)、商務(wù)三個方面的盡職調(diào)查。在需求對接上，每次只允許不超過200人的投資人看到推介的項目，具體的投資洽談需要在線下以面對面的方式進(jìn)行，為了避免人員過多的問題和代持造成的問題，對選定的投資人采用設(shè)立有限合伙企業(yè)合投方式進(jìn)行。通過嚴(yán)格的設(shè)定，避免觸碰上述的6條法律紅線。
3.回報類眾籌的刑事法律或行政法律風(fēng)險
相對而言，回報類眾籌是法律風(fēng)險最小的眾籌模式。但是如果回報類眾籌不能夠規(guī)范運作，若使融資方有機可趁發(fā)布虛假信息，則可能觸碰集資詐騙的刑事法律風(fēng)險，若未達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則可能構(gòu)成非法金融類行政違法行為。
為了避免上述法律風(fēng)險存在，回報類眾籌需要注意不要碰以下幾條法律紅線：
第一條法律紅線：嚴(yán)格審查項目發(fā)布人的信息、相關(guān)產(chǎn)品或創(chuàng)意的成熟度，避免虛假信息發(fā)布；
第二條法律紅線：對募集資金嚴(yán)格監(jiān)管，保證回報產(chǎn)品按約履行；
第三條法律紅線：眾籌平臺不要為項目發(fā)起人提供擔(dān)保責(zé)任。
4.捐贈類眾籌刑事法律風(fēng)險
捐贈類眾籌如果被虛假公益項目信息發(fā)起人利用，則可能觸碰集資詐騙類刑事法律紅線。
為了避免上述法律風(fēng)險存在，回報類眾籌需要注意不要碰以下幾條法律紅線：
第一條法律紅線：嚴(yán)格審查項目發(fā)布人資格、信息，公益項目的情況；
第二條法律紅線：對募集資金嚴(yán)格監(jiān)管，保證公益類項目專款專用；
六、中國眾籌監(jiān)管動態(tài)
2014年初，眾籌的監(jiān)管部門明確歸屬證監(jiān)會創(chuàng)新業(yè)務(wù)監(jiān)管部。2014年2月，證監(jiān)會在北京、深圳等地調(diào)研股權(quán)眾籌。證監(jiān)會新設(shè)創(chuàng)新業(yè)務(wù)部監(jiān)管場外市場，監(jiān)管眾籌的政策制定團(tuán)隊初步顯現(xiàn)，原證監(jiān)會研究中心主任祁斌兼任創(chuàng)新業(yè)務(wù)部主任，副主任由原機構(gòu)部副主任王歐擔(dān)任。而祁斌早在去年年初就開始調(diào)研股權(quán)眾籌平臺?！豆蓹?quán)眾籌平臺指導(dǎo)意見》將由證監(jiān)會法律部法規(guī)處負(fù)責(zé)起草，而證監(jiān)會創(chuàng)新業(yè)務(wù)監(jiān)管部將承擔(dān)具體的監(jiān)管職責(zé)。
2014年5月中旬，證監(jiān)會和中國證券業(yè)協(xié)會一起召開的監(jiān)管細(xì)則的座談會。據(jù)參會人士透露，此次會議主要聚焦以下問題：股權(quán)眾籌模式的探討;平臺注冊資金規(guī)模;融資項目的信息披露;股權(quán)眾籌投融資規(guī)模限制;股權(quán)轉(zhuǎn)讓細(xì)節(jié);眾籌平臺風(fēng)險控制;投資人合法權(quán)益的保護(hù);合理引導(dǎo)投資者退出的問題等等。
2014年9月20日，廣東互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會會長陳寶國在該協(xié)會第二批會員單位頒發(fā)儀式上透露，央行互聯(lián)網(wǎng)金融指導(dǎo)意見(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)年內(nèi)一定會發(fā)布。陳寶國告訴《每日經(jīng)濟新聞》記者，央行的《指導(dǎo)意見》比較寬泛，是針對整個互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的框架性指導(dǎo)，并不具體針對P2P、眾籌、第三方支付等出臺細(xì)則政策；也不會對P2P等進(jìn)行定義，細(xì)則定義留給銀監(jiān)會和各地金融辦。陳寶國表示，“從目前來看，央行的《指導(dǎo)意見》對互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新是持支持和扶持態(tài)度的”。雖然監(jiān)管部門持支持和扶持的態(tài)度，但是監(jiān)管細(xì)則一再推遲出臺也使股權(quán)眾籌遲遲沒有獲得法定的、明確的豁免，而只能受現(xiàn)行法律規(guī)定的制約。
據(jù)業(yè)內(nèi)人士透露，股權(quán)眾籌監(jiān)管辦法將在年底出臺，目前一直在商討細(xì)則，股權(quán)眾籌將進(jìn)入陽光化倒計時。
資料來源及參考：1. Crowdsoucing.com; 2.《英國借貸類眾籌監(jiān)管規(guī)則及對我國P2P監(jiān)管的啟示》，金融時報。（來源：互聯(lián)網(wǎng)金融沙龍；作者：國浩律師事務(wù)所黃才華 董立陽 陳蕊；編選：網(wǎng)經(jīng)社）
